第四節 所有權的取得和消滅

一、所有權的取得

所有權取得，是指民事主體取得所有權的方式和根據。所有權取得應當符合法律規定。《物權法》第7條規定：“物權的取得和行使，應當遵守法律，尊重社會公德，不得損害公共利益和他人合法權益。”

根據不同標準進行分類，所有權的取得可分為以下幾種。

（一）原始取得和繼受取得

根據是否以他人所有權為基礎，可以分為原始取得和繼受取得。

原始取得，是指非依他人的既存權利為依據而取得所有權，又稱為固有取得或權利的絕對發生。原始取得不依賴于原所有權人的意志，而是根據法律的規定取得所有權。原始取得的方式包括：生產、先占、遺失物拾得、埋藏物發現、善意取得、添附、孳息、國有化、沒收等。一般地說，因事實行為取得所有權的，均屬于原始取得。通過這種方式取得的所有權，并非繼受他人或依賴于他人的所有權而產生，故與他人權利無關。因此，原始取得的效果是，物權標的物上原本存在的一切負擔，均因原始取得而消滅，原來的物權人不得對所有權人主張任何權利。

繼受取得，又稱傳來取得，是指基于他人既存的權利而取得所有權。一般地說，因法律行為而取得所有權的，即是繼受取得。如以買賣、贈與而取得所有權等。繼受取得因其權利系繼受而來，且權利人不得將大于其所有的權利讓與他人，故在標的物上的一切負擔，均繼續存在，由取得人繼承。繼受取得是所有權取得的主要方式，主要表現為合同方式和財產繼承方式。

（二）基于法律行為的取得和基于其他法律事實的取得

根據所有權取得的原因不同，可以分為基于法律行為的取得和基于其他法律事實的取得。

基于法律行為取得，是指基于當事人之間的意思表示而取得所有權。基于法律行為取得所有權的前提是存在一個所有權，原所有權人通過合同的方式和物權變動移轉所有權，受讓方取得所有權。如當事人之間通過買賣合同、贈與合同等移轉所有權的合同，使得標的物所有權通過交付或者登記移轉于受讓人。這種取得方式屬于繼受取得。

基于其他法律事實的取得，是指通過事實行為或法律事件而取得所有權。這種取得方式是通過法律行為以外的方式取得所有權，主要有生產、添附、善意取得等幾種類型。這種取得方式屬于原始取得。

2、所有權的消滅

所有權的消滅，是指所有權人喪失了標的物的所有權。所有權的消滅分為所有權的絕對消滅和所有權的相對消滅兩種類型。所有權的絕對消滅，是指所有權標的物的滅失，所有權不復存在。所有權的相對消滅，是指所有權在不同的主體之間發生了移轉，所有權從一個權利主體移轉到另一個權利主體。所有權的相對消滅實質是所有權主體變更。

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[1] 王利明主編：《中國物權法草案建議稿及說明》，中國法制出版社2001年版，第218頁。

[2] 王利明主編：《中國物權法草案建議稿及說明》，中國法制出版社2001年版，第218頁。

[3] 江平主編：《物權法教程》，中國政法大學出版社2011年版，第148頁。

[4] 全國人大常委會法制工作委員會民法室編著：《中華人民共和國物權法解讀》，中國法制出版社2007年版，第81頁。

[5] 梁慧星主編：《中國物權法草案建議稿》，社會科學文獻出版社2000年版，第212頁。

[6] 王利明主編：《中國物權法草案建議稿及說明》，中國法制出版社2001年版，第256頁。

[7] 《物權法》第五章的名稱是“國家所有權、集體所有權和私人所有權”，第45條至57條規定了國家所有權的內容，第58條至63條規定了集體所有權的內容，第64條至66條規定了私人所有權的內容。

[8] 王利明：《物權法研究》（上卷），中國人民大學出版社2007年版，第400頁。

[9] 梁慧星、陳華彬：《物權法》，法律出版社2007年版，第127頁。

[10] 王利明：《物權法研究》（上卷），中國人民大學出版社2007年版，第402頁。

[11] 《馬克思恩格斯文集》第1卷，人民出版社2009年版，第73頁。

[12] 周枏：《羅馬法原論》，商務印書館1994年版，第301頁。

[13] 王利明：《物權法研究》（上卷），中國人民大學出版社2007年版，第407頁。

[14] 馬克思：《資本論》第3卷，人民出版社2004年版，第878頁。

[15] 姚瑞光：《民法物權論》，中國政法大學出版社2011年版，第26頁。

[16] 孫憲忠：《德國當代物權法》，法律出版社1997年版，第188-189頁。

[17] 【德】沃爾夫：《物權法》，吳越、李大雪譯，法律出版社2002年版，第4頁。

[18] 孫憲忠：《德國當代物權法》，法律出版社1997年版，第98頁。

[19] 【德】霍恩、科茨、萊塞：《德國民商法導論》，楚建譯，謝懷栻校，中國大百科全書出版社1996年版，第189-190頁。

[20] 許多國家的法律都規定了對所有權的限制，如《德國民法典》第903條規定：“物的所有人，以不違反法律或第三人的權利為限，可以隨意處分，并排除他人任何干涉。動物的所有人在行使其權限時，應遵從關于動物保護的特別規定。”《瑞士民法典》第702條規定：“為公眾的利益，特別是建筑警察、消防警察及衛生警察，林業及市政建筑業，專行線、界標及測量標記的建立，土地的改良，財產的分割，耕地的合并及建筑工地的整理，名勝古跡、風景區及礦泉的保護，聯邦、州及鄉鎮有權制定不動產限制的有關法規。”

[21] 尹田：《法國物權法》，法律出版社2009年版，第131頁。

[22] 龔育之、逄先知、石仲泉：《毛澤東的讀書生活》，三聯書店2010年版，第158頁。

[23] 【德】沃爾夫：《物權法》，吳越、李大雪譯，法律出版社2002年版，第4頁。