第三節　合伙法律制度

一、概述

非洲只有少數國家單獨制定了關于合伙的法律，如蘇丹的《有限合伙法》（Limited Partnership Act），加納的《設立私人合伙法》（Incorporated Private Partnership Act）等。此外，一部分國家則制定了關于公私合營企業的法律，如南非、坦桑尼亞和贊比亞的《公私合營企業法》（Public-Private Partnership Act），專門規范政府與私人間因某個項目而成立的合伙企業。剩余的大部分國家都尚未制定合伙方面的法律法規，而是依據普通法或相關法理來調整合伙關系。多數受英國普通法影響的國家，如贊比亞、尼日利亞等的合伙關系則是由《英國合伙企業法1890》（English Partnership Act 1890）來調整的。但是，無論非洲的國家是否制定了合伙的法律，其對于合伙的規定，包括對合伙的人數、合伙協議、合伙財產、合伙組織的建立、運作和解散等規定都非常相近。

合伙，是指兩個或兩個以上的合伙人互相約定共同出資、共同經營、共享利潤并共擔債務而組成的組織。根據合伙人是否對合伙組織的債務承擔無限責任，合伙可以分為普通合伙和有限合伙。普通合伙是指全部由普通合伙人組成的，合伙人對合伙組織的債務承擔無限連帶責任的合伙組織。有限合伙是指由有限合伙人和至少一名普通合伙人組成的合伙組織，普通合伙人對合伙組織的債務承擔無限連帶責任，而有限合伙人以其出資額為限對合伙組織的債務承擔有限責任。關于合伙的定義，各國法律除了正面規定了“合伙”的對應含義外，還從反面規定了哪些實體不能成為合伙。如蘇丹《有限合伙法》第7條第4款規定，如由公司或其他組織的成員組成的關系組織在公司法下被登記為公司，或依據其他制定法而設立，則不屬于該法規定的有限合伙。《英國合伙組織法1890》第1條第2款以及加納《設立私人合伙法》第3條第1款也做出了類似的規定。

二、合伙企業的成立

在判定合伙是否在事實上存在時，法院通常從以下幾個方面進行考慮：（1）合伙人是否共享利潤并共擔損失；（2）合伙的財產是否由合伙人共同所有；（3）合伙人在經營管理中是否享有相同的權利。加納《設立私人合伙法》第3條第3款規定，共享商業上的利潤可以作為合伙成立的初步證據。但是，作為合伙人的代理人所取得的報酬，不能認為是共享利潤，也不能將該代理人視為合伙人；并且，如果一人沒有參與且無權參與合伙的運營，其不能被視為合伙人。

根據各國合伙法律以及公司法，合伙的人數普遍被限定為2人至20人，超過20人的組織不能被視為合伙，也不受合伙法律的調整。加納《設立私人合伙法》第4條第2款規定，任何超過20人的合伙組織都不能依據該法在登記處進行登記。在各國的公司法中，也對合伙企業的人數進行了限制。如南非《公司法》第30條、加納《公司法》第5條、贊比亞《公司法》第5條等都規定，如任何組織、合伙、公司等成員超過20人，都不允許其從事生產經營活動，除非按照公司法的規定注冊為合法的公司。

合伙協議（Partnership Agreement）或合伙合同（Partnership Contract）是合伙組織成立的必要文件，是規定合伙人之間權利與義務的法律文件，對合伙人的出資、利潤分配、風險與責任承擔以及合伙的經營管理等內容應做出明確規定，合伙協議或合伙合同對每個合伙人均具有相同的約束力。

合伙協議或合伙合同是合伙組織成立的基礎，因此在成立合伙組織時必須與其他合伙人詳細約定其內容，其作用與地位相當于公司中的章程。雖然合伙協議或合伙合同由合伙人自由約定而成，但為了保護各方利益，應包括下列主要條款：（1）合伙的名稱以及合伙人的姓名；（2）合伙組織所經營事業的性質及其范圍；（3）合伙的期限；（4）每一位合伙人出資的金額及種類；（5）合伙人之間利潤分配以及損失承擔的比例；（6）合伙組織的經營管理方式；（7）合伙人死亡或退出時，對合伙的財產以及合伙人利益的處理方法；（8）接收新合伙人的相關事宜；（9）合伙的解散。

在制定了合伙法律的國家中，個別還規定了合伙企業必須按照法定的程序進行注冊登記。如加納《設立私人合伙法》第4條規定，在合伙企業開始經營后的三個月內，必須根據該法及時登記注冊，否則該合伙企業的經營活動將被視為不合法。蘇丹《有限合伙法》第9條規定，每一個有限合伙企業都必須登記注冊，否則將被視為普通合伙企業且每一位合伙人都為普通合伙人。與公司的登記注冊類似，合伙企業的登記注冊也需要提交一系列材料，包括合伙企業的名稱、地址、經營范圍、每一位合伙人的姓名、地址、職位及其出資額、合伙企業營業起始日期等，有限合伙企業還需要提交一份闡述有限合伙人的聲明。待相關登記注冊機構審查上述提交的材料，并認為合伙企業可以合法登記后，將會向合伙企業頒發登記證明書，此時合伙企業即告合法登記。與中國的法律不同，合伙企業依據相關法律成立之后是一個獨立的法人，可以行使法律賦予法人的一切職能。盡管合伙企業被視為法人，但是還是與公司法人有顯著的區別，即合伙企業的普通合伙人需要對合伙企業的債務承擔無限連帶責任。加納《設立私人合伙法》第12條規定，自登記機關將注冊登記證明書頒發給合伙企業后，合伙企業應在其商號名稱（Firm Name）下成為法人，并與組成合伙企業的合伙人加以區分。合伙企業可以行使自然人所擁有的一切權利以及作為法人可以行使的一切職能。但是，在《英國合伙組織法1890》中卻沒有關于合伙企業登記的規定。這說明在適用這一合伙法律的國家和地區，合伙企業不需要登記注冊，只需要具有合伙企業存在的事實即可。

三、合伙人的責任

（一）普通合伙人的責任

合伙企業內的每一位普通合伙人都可以作為合伙企業及企業內其他合伙人的代理人，因此他的行為在合伙企業的經營范圍內對其自身以及其他合伙人均具有約束力。除非有明確相關協議或文件證明該普通合伙人在該特定事宜上沒有權利代表合伙企業且第三方明知該合伙人沒有權利。但是，當任何一個合伙人不是以合伙經營為目的而以合伙財產為其擔保時，合伙企業不需要受該擔保的約束，除非合伙企業特別授權該合伙人可以以合伙財產為其擔保。

普通合伙人在其作為合伙企業合伙人期間，對企業的所有債務及其他義務承擔無限連帶責任。在普通合伙人死亡后，他對合伙企業的債務并不因此消失，而是以其遺產對其作為企業合伙人期間產生的債務承擔連帶責任。如果普通合伙人在自己的職權范圍內履行職責，或者合伙企業本身接收并濫用、盜用第三方的財產，則合伙企業本身及每一位普通合伙人都需要對第三方的損失承擔連帶責任。

此外，當任何人以合伙企業的名義與第三方簽訂合同或協議，且第三方善意地認為其為合伙企業的代理人，則冒用合伙企業名義的人必須承擔該第三方承受的任何損失。

當出現新的合伙人加入現存的合伙企業，他不應當承擔在其加入之前的合伙債務及責任。但是，當合伙人退出合伙企業后，其仍然應當為退伙之前的合伙企業債務承擔無限連帶責任。除非該退伙的合伙人與其余合伙人及所有債權人簽訂了明確的協議以免除其債務。

（二）有限合伙人的責任

有限合伙人以其認繳的出資額對合伙企業承擔有限責任。但是，由于有限合伙人不能參與合伙企業的日常經營管理活動，也不能代表合伙企業與任何第三方簽訂約束合伙企業的協議，如果有限合伙人違反了上述規定，則應當失去其有限合伙人身份對他的保護，而與普通合伙人一同對其簽署的協議承擔無限連帶責任。雖然有限合伙人無權參與合伙企業的經營管理，但他或其代理人有權查看合伙企業的會計賬簿等，并有權向管理合伙人提出經營管理方面的建議或意見。

四、合伙企業的解散

綜合各國法律及實踐經驗，合伙企業的解散共有四種形式，分別是：（1）因合伙企業期滿或解散通知而解散；（2）因企業破產或合伙人死亡；（3）合伙企業違法經營；（4）法院強制解散。

（一）期滿或通知

合伙人可以在合伙協議中約定合伙企業的存續期間。如果合伙人約定了固定的存續期間，則期限屆滿時，合伙企業自動解散。如果合伙企業從事單一的項目，則項目結束，合伙企業自動解散。如果合伙協議中未約定合伙企業的存續期間，則任何合伙人可以在任何時候通過通知其余所有合伙人方式解散合伙企業。如以通知的方式解散的，解散的日期為通知中提及的解散日期；如通知中未注明解散日期，則以通知的送達日期為準。

（二）合伙人破產、死亡或合伙財產被起訴

在合伙協議的約定下，如果任意一位合伙人死亡或破產，則合伙企業自動解散。當任意一位合伙人用于出資的財產因其個人債務而被起訴時，則其余合伙人可以選擇終止合伙企業。

（三）合伙企業的非法經營

無論任何原因，當合伙企業的經營變為非法后，合伙企業必須終止其所有經營活動并依法解散。

（四）法院強制解散

任何合伙人都可以向法院申請解散合伙企業。合伙人向法院提交的解散申請可能基于以下幾個方面原因：（1）撤銷合伙企業；（2）任何合伙人無論任何原因，不能履行合伙協議中約定的合伙人職責；（3）任何合伙人違反合伙協議，參與其他合伙企業的經營活動，損害了當前合伙企業的利益；（4）合伙企業的持續虧損；（5）法院認為可以解散合伙企業的其他合理原因。

當合伙企業依據以上任何原因解散時，應當公示其解散事宜。此時，合伙企業應停止除了清算以外的任何經營活動。合伙人不允許再代表合伙企業對外簽訂任何合同或協議。

在合伙企業解散后，其資產應用于償還合伙企業存續期間的所有債務并履行其職責。剩余的資產合伙人可以協議以實物或現金的形式按照合伙協議約定的方式進行分配。如果合伙企業的資產不足以滿足其債務的，則清算后原合伙人對合伙企業的債務承擔無限連帶責任。