關(guān)于律師制作文件強(qiáng)迫癥的那些事兒（二）

——讓“強(qiáng)迫”變成常識(shí)

2017-03-01 彭賢靜

去年（2016年1月29號(hào)），作者在君躍律師的微信公眾號(hào)上發(fā)表了一篇“關(guān)于律師制作文件強(qiáng)迫癥的那些事兒”，一年多過去了，作者以及周圍同事（尤其是boss的精益求精）的強(qiáng)迫癥不僅沒有得到緩解，反而愈演愈烈，大有“棄治療”之勢，細(xì)思極恐！

作者索性繼續(xù)扒一扒關(guān)于律師那些“雞毛蒜皮”的制作（修改）文件的強(qiáng)迫癥習(xí)慣（當(dāng)然，許多其實(shí)是專業(yè)常識(shí)）。既然改變不了這種狀態(tài)，索性將強(qiáng)迫癥患者的壓力轉(zhuǎn)變?yōu)榘盐臅龅酶玫膭?dòng)力吧。從此，長舒一口氣。

首先說一下前一篇文章里的一個(gè)小細(xì)節(jié)。前一篇文章被無訟轉(zhuǎn)載后，被讀者提出我寫的“1、”更規(guī)范的用法應(yīng)該是“1.”，然后我在過去這一年里基本放棄了“1、”的寫法。至于規(guī)范的來源在哪里，我也發(fā)揮了律師的優(yōu)良習(xí)慣查了一下，規(guī)范來源此處按下不表，有興趣的讀者可在文末查看。

前一篇寫的是一些格式上的習(xí)慣，今天主要說一說內(nèi)容上的一些強(qiáng)（chang）迫（shi）。

1.審改合同時(shí)，標(biāo)題為“×××協(xié)議”，下文習(xí)慣性地稱為“本合同”時(shí)一定要改為“本協(xié)議”。例如：“本合同自甲乙雙方簽字蓋章之日起生效”定會(huì)改為“本協(xié)議自雙方簽字蓋章之日起生效”。

2.平時(shí)在口頭表達(dá)中經(jīng)常聽到“公司法人”“法人代表”是某某某，聽一聽也就罷了，若協(xié)議、章程中出現(xiàn)“法人代表”，紛紛果斷改為“法定代表人”。你要問我為什么，因?yàn)楣痉ā⒚穹ㄍ▌t中并沒有“法人代表”這個(gè)說法，《中華人民共和國民法通則》第38條明確規(guī)定，依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。

3.平時(shí)無論是書面還是口頭，我們經(jīng)常會(huì)說×××公司的“住所地”為……，但《中華人民共和國民法通則》第39條明確規(guī)定，法人以它的主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。《中華人民共和國公司法》所列比如營業(yè)執(zhí)照應(yīng)當(dāng)載明的都僅為“住所”，只有在《中華人民共和國民事訴訟法》中有關(guān)于“原告住所地”“被告住所地”的說法，所以如果在合同協(xié)議中介紹公司的情況時(shí)，是“公司住所”，而不是“公司住所地”。

4.時(shí)常看到在合同協(xié)議中一開始，就有“根據(jù)《合同法》《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定，雙方在平等、自愿、協(xié)商一致的基礎(chǔ)上簽訂本協(xié)議”，由于是在書面、正式合同前言部分，第一次出現(xiàn)還有統(tǒng)領(lǐng)全文的作用，一般都會(huì)認(rèn)為寫全稱“《中華人民共和國合同法》”“《中華人民共和國勞動(dòng)合同法》”會(huì)更合適。如果是特別正式的文件，為了避免歧義，還需要在正文中專門就合同中的各項(xiàng)簡稱做出釋義。如果只有少數(shù)幾個(gè)名詞需要解釋，則一般以“以下簡稱《合同法》《勞動(dòng)合同法》”進(jìn)行說明即可。公司名稱、項(xiàng)目名稱等不寫全稱時(shí)同理。

5.就文書的表述而言，如果寫了“×××法”“×××條例”、政府作出的“×××規(guī)定”，后面一般跟“規(guī)定”了×××事項(xiàng)；若是合同內(nèi)容則跟“約定”了×××事項(xiàng)；若是各方就某一事項(xiàng)達(dá)成一致意見則用“同意”×××事項(xiàng)；若是主管部門、領(lǐng)導(dǎo)則跟“要求”×××事項(xiàng)；至于我們律師自己，一般應(yīng)該是“認(rèn)為”“建議”或者“理解”×××事項(xiàng)為……

6.在開會(huì)時(shí)甚至客戶擬定的《公司章程》《出資協(xié)議書》中經(jīng)常會(huì)出現(xiàn)，由甲股東方“某某”擔(dān)任×××公司董事、監(jiān)事，但在章程中的規(guī)范表述應(yīng)為“甲方股東推薦“某某”為×××公司董事、監(jiān)事候選人，經(jīng)股東（大）會(huì)選舉產(chǎn)生”，選舉董事、監(jiān)事是股東會(huì)的職權(quán)，從法律規(guī)定上來說并非某一方股東決定了即可。當(dāng)然，若×××公司就只有一個(gè)股東，那就由這個(gè)股東同意即可。經(jīng)理也一樣，股東提名經(jīng)理候選人，由董事會(huì)聘任。

7.除了推薦董事、監(jiān)事，在客戶擬定的《公司章程》《出資協(xié)議書》中還有這樣的表述，公司以“現(xiàn)金”出資。在《中華人民共和國公司法》上明確規(guī)定的股東的出資方式是“貨幣出資”，與實(shí)物、知識(shí)產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣資產(chǎn)出資進(jìn)行區(qū)別。“現(xiàn)金”應(yīng)該是個(gè)財(cái)務(wù)上的概念，公司資產(chǎn)負(fù)債表里專門有一個(gè)科目叫“貨幣資金”，包括“庫存現(xiàn)金”“銀行存款”和“其他貨幣資金”，而“庫存現(xiàn)金”和“銀行存款”都是可以用來出資的。所以在法律文件中表述出資應(yīng)該用“貨幣出資”而非“現(xiàn)金”。我們不妨設(shè)想一下，就字面理解而言，如果一個(gè)公司注冊(cè)資本是1個(gè)億，各股東均以“現(xiàn)金”出資，股東們有那么多庫存現(xiàn)金嗎？或者股東們還要專門雇輛卡車到銀行去取現(xiàn)金（關(guān)鍵根據(jù)會(huì)計(jì)政策可能還不讓取）？這只是玩笑，雖然是大家都明白的概念，但從嚴(yán)謹(jǐn)及法律用語的角度來說，以規(guī)范的名詞還是更嚴(yán)謹(jǐn)一些。

8.“股東大會(huì)不是你想開就能開的”，因?yàn)橛邢挢?zé)任公司股東開的會(huì)叫“股東會(huì)”，只有股份有限公司股東開的會(huì)才叫“股東大會(huì)”。為什么要“大”一點(diǎn)，作者弱弱地認(rèn)為，也許是以前公司設(shè)立還有最低注冊(cè)資本要求時(shí)，股份有限公司的注冊(cè)資本要比有限責(zé)任公司高一些，所以開的會(huì)也要“大”一些吧。

9.有限責(zé)任公司設(shè)立時(shí)，股東簽訂的法律文件一般稱“《出資協(xié)議書》”；股份有限公司股東簽訂的文件叫“《發(fā)起人協(xié)議》”。

10.有限責(zé)任公司的股東持有公司的“股權(quán)”，股份有限公司股東持有公司的“股份”；有限責(zé)任公司在工商登記的是“公司全部股東姓名、名稱”，股份有限公司在工商登記的僅為“發(fā)起人股東姓名、名稱”。

寫了這樣一些自己認(rèn)為的強(qiáng)迫癥事項(xiàng)，但可能每個(gè)人強(qiáng)迫癥的點(diǎn)還不一定一樣，歡迎大家補(bǔ)充、拍磚。雖可能有人認(rèn)為只是一些“無關(guān)痛癢”的事項(xiàng)，但你要讓一個(gè)資深強(qiáng)迫癥患者裝作無所謂，我只想說“臣妾做不到啊！”。

關(guān)于“1、”還是“1.”規(guī)范的說明：

在國務(wù)院于2000年8月24日發(fā)布，2001年1月1日實(shí)施的《國家行政機(jī)關(guān)公文處理辦法》第25條規(guī)定，草擬公文應(yīng)當(dāng)做到：（六）結(jié)構(gòu)層次序數(shù)，第一層為“一、”，第二層為“（一）”，第三層為“1.”，第四層為“（1）”。但該文件已被中共中央辦公廳、國務(wù)院辦公廳于2012年4月16日發(fā)布，2012年7月1日起實(shí)施的《黨政機(jī)關(guān)公文處理工作條例》廢止。根據(jù)《黨政機(jī)關(guān)公文處理工作條例》第10條的規(guī)定，公文的版式按照《黨政機(jī)關(guān)公文格式》國家標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行。根據(jù)《〈黨政機(jī)關(guān)公文格式〉國家標(biāo)準(zhǔn)》7.3.3，文中結(jié)構(gòu)層次序數(shù)依次可以用“一、”“（一）”“1.”“（1）”標(biāo)注；一般第一層用黑體字、第二層用楷體字、第三層和第四層用仿宋體字標(biāo)注。

后話

在把《〈黨政機(jī)關(guān)公文格式〉國家標(biāo)準(zhǔn)》大致瀏覽一遍后，作者已經(jīng)對(duì)自己曾經(jīng)見到以及未來可能見到的政府公文充滿了深深的敬意。當(dāng)然，律師出具的文書除了法院、檢察院或主管部門有明確格式要求的以外，其他商務(wù)文書不可能像政府公文那般嚴(yán)格或者有一個(gè)通用的格式標(biāo)準(zhǔn)，此處僅作了解（ba）釋（gua）使用。