條文解讀

本條是關于逮捕條件的規定。本條分為三款。

第一款是對一般逮捕條件的規定。根據本款的規定，逮捕應同時具備三個條件，才應依法逮捕：

第一，證據要件，即“有證據證明有犯罪事實”。這里所說的“有證據證明有犯罪事實”，一般是指同時具備下列情形：（1）有證據證明發生了犯罪事實；（2）有證據證明犯罪事實是犯罪嫌疑人實施的。“有證據證明有犯罪事實”，并不要求查清全部犯罪事實。其中“犯罪事實”既可以是單一犯罪行為的事實，也可以是數個犯罪行為中任何一個犯罪行為的事實。這就是說，只要有本法第五十條規定的物證、書證、證人證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人的供述和辯解、鑒定意見、勘驗、檢查筆錄、視聽資料、電子數據等證據中的任何一種證據能證明犯罪嫌疑人、被告人實施了犯罪行為，就達到了逮捕的證據要件，并不要求偵查人員把犯罪的所有證據都必須先拿到手，對主要犯罪事實都查清，達到“事實清楚，證據確實、充分”的程度。

第二，罪行要件，即對犯罪嫌疑人、被告人所實施的犯罪行為有可能判處徒刑以上刑罰。刑罰的輕重，反映了犯罪嫌疑人、被告人的主觀惡性、社會危險性，也與其逃避或者妨礙訴訟的可能性之間存在很大的正相關關系。以刑罰為條件可以有效衡量犯罪嫌疑人、被告人妨礙訴訟、逃避刑罰執行的可能性。一般來說，將較輕的犯罪排除在羈押范圍以外，對于法定刑較低或者可能判處較輕刑罰的犯罪，不采取羈押措施，有利于限制羈押措施的過多適用，也不會妨礙刑事訴訟活動的順利進行。這就要求羈押措施要遵循比例性原則，即是否羈押以及羈押時間必須與所追究的犯罪行為的嚴重程度相適應。在羈押條件設計時，這一原則體現在對被適用者可能判處的刑罰的要求上，羈押并不針對所有的犯罪嫌疑人、被告人，而必須是可能判處一定刑罰和刑期的罪犯。如果所犯罪行可能連徒刑都判不了，即表明所犯罪行的社會危害性較小，就無必要逮捕。因此本條規定了可能判處徒刑以上刑罰的要件。

第三，社會危險性要件。這里所說的社會危險性，是指犯罪嫌疑人、被告人實施對社會造成危害的行為的可能。本款明確規定了五種社會危險性的情形：

（1）可能實施新的犯罪。羈押作為一種預防性措施，能保護公民免受很有可能發生的重大犯罪的侵害，因此也確有必要。對于可能實施新的犯罪，一是從其已經實施的犯罪所體現的主觀惡性和犯罪習性進行考察，比如，根據是否是慣犯、流竄犯等已經養成習性的罪犯，是否曾經被判處過刑罰，是否屬于累犯，被指控的犯罪是否屬于過失犯罪等各方面的因素確定。另一方面，如果有一定的證據證明犯罪嫌疑人、被告人已經開始策劃、預備實施某種犯罪的，也可以認定為可能實施新的犯罪。

（2）有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的現實危險的。危害國家安全、公共安全或者社會秩序的行為，涉及國家的安全或者不特定多數人的人身、財產安全以及社會秩序和穩定等，對于具有這種現實危險的犯罪嫌疑人、被告人，在采取強制措施時，應當慎重考慮。如果有一定的證據或者跡象表明犯罪嫌疑人、被告人正在積極策劃、組織或者進行準備，很有可能實施這類犯罪行為，為了維護國家安全和穩定，維護公共安全和社會秩序，就需要根據本條規定采取逮捕措施。對于只是有危害國家安全、公共安全或者社會秩序的想法或者觀念，有較為充分的證據能夠表明不會實施危害社會危險的行為的，也可以不予逮捕。

（3）可能毀滅、偽造、隱匿證據，干擾證人作證或者串供的。即采取積極行動毀滅、隱匿證據，包括銷毀已經存在的證據，或者將證據轉移隱藏，制造假的證據或者對證據進行偽造、變造等改變證據本來特征和信息；利用自己未被羈押的便利條件與其他同案犯建立攻守同盟、統一口徑；以口頭、書面或者以暴力、威脅、恫嚇、引誘、收買證人等形式對共同被告人、證人或者鑒定人施加不當影響，阻撓證人作證或者使證人不如實作證，或者指使、威脅、賄賂他人采取這些方式阻撓證人作證或者使證人不如實作證，從而危及對事實真相的查明，使刑事偵查和審判等訴訟活動難以進行的。

（4）可能對被害人、舉報人、控告人實施打擊報復的。接受舉報、控告等，是刑事訴訟中發現犯罪、查獲犯罪的一個重要方面，舉報人、控告人，包括被害人都是刑事訴訟中的重要證人，保護這些人不受打擊報復，不僅有利于鼓勵群眾同犯罪作斗爭，也有利于及時發現案件的真相。這里的打擊報復，包括采取暴力方法進行的傷害或者意圖傷害行為，也包括對被害人、舉報人、控告人進行的威脅、恐嚇，對其人格、名譽進行的詆毀、攻擊，或者利用職權等進行的刁難、要挾、迫害等。

（5）企圖自殺或者逃跑的。在刑事訴訟中，為了保障訴訟的順利進行，保障法院的判決得到執行，犯罪嫌疑人、被告人到案、接受訊問和審判是必要條件之一。犯罪嫌疑人、被告人在被追訴以后自殺、逃脫或者隱藏，本身已經說明不采取控制措施，刑事追訴就可能會因為其逃避行為而受阻。因此，對于企圖自殺或者逃跑的犯罪嫌疑人、被告人，可以采取逮捕措施。

根據本款規定對犯罪嫌疑人、被告人采取逮捕措施，需要對證據要件、罪行要件、社會危險性要件，結合案件和犯罪嫌疑人、被告人的具體情況，作出綜合權衡和認定，并不是只要具有其中一項或者兩項要件就采取逮捕措施。比如，對于一些罪行雖然比較嚴重，但主觀惡性不大，有悔罪表現，具備有效監護條件或者社會幫教措施的；初次犯罪、過失犯罪的；犯罪預備、中止、未遂的；犯罪后能夠如實交代罪行，認識自己行為的危害性、違法性，積極退贓，盡力減少和賠償損失，得到被害人諒解的等客觀情節，能夠表明犯罪嫌疑人、被告人不會發生社會危險性的，雖然符合罪行要件和證據要件，也可以不采取逮捕措施。

第二款是批準或者決定逮捕時評估社會危險性和考慮因素的規定。本條第一款第一項至第五項主要是從應予防止發生的社會危險性情形的角度對逮捕條件作出了規定。本款則是將犯罪嫌疑人、被告人已經實施的犯罪事實的客觀情況，以及犯罪后認罪認罰的情況等，明確作為評估是否發生社會危險性的考慮因素。社會危險性是確定是否逮捕的重要條件，評估是否存在社會危險性，即評估是否可能造成新的社會危害、是否會妨礙訴訟的順利進行，如前款規定的實施新的犯罪、毀滅、偽造證據等情況，應當考慮犯罪嫌疑人、被告人已經實施的犯罪情況及犯罪后的態度，是否認罪認罰等。根據本款規定，批準或者決定逮捕，應當將犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的性質、情節，認罪認罰等情況，作為是否可能發生社會危險性的考慮因素。這里規定的犯罪的性質、情節即是對犯罪嫌疑人、被告人已經實施的犯罪情況的客觀判斷，犯罪的性質主要是指是什么類型的犯罪、侵犯何種客體，以及可能適用的罪名等情況，犯罪的情節包括犯罪本身的情節輕重以及是否具有相關法定或酌定量刑情節的情況，如是否具有自首情節、有無立功，犯罪嫌疑人的一貫表現等。認罪認罰的情況，包括犯罪嫌疑人是否自愿認罪，能否如實供述自己的罪行，是否同意量刑建議和程序適用、愿意接受處罰等。根據本款規定，批準或者決定逮捕時，在考慮犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪的性質、情節，認罪認罰等情況后，對于不致發生社會危險性的犯罪嫌疑人、被告人，可以取保候審或者監視居住。

第三款是對犯罪嫌疑人、被告人可以徑行逮捕的特殊規定。為了保護國家、社會、公共安全，保障訴訟的順利進行，對于犯罪嫌疑人、被告人涉嫌犯罪重大，或者有證據表明其曾經犯罪，實施過危害國家、社會安全，干擾訴訟順利進行的行為的，或者身份不明不采取逮捕措施逃跑后無法查找的，就需要采取切實措施防止其妨礙訴訟，危害社會。本款規定的應當逮捕，主要包括三種情況：一是有證據證明有犯罪事實，可能判處十年有期徒刑以上刑罰的情況。根據我國刑法的規定，判處十年有期徒刑以上刑罰的都是嚴重的犯罪，有必要對這些犯罪嫌疑人、被告人予以逮捕。二是有證據證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰，曾經故意犯罪的犯罪嫌疑人、被告人。從刑法上來說，再犯一般都表明罪犯具有較強烈的反社會心理屬性和較大的社會危險性，曾經故意犯罪的情況本身就已經表明了這種社會危險性的存在。三是有證據證明有犯罪事實，可能判處徒刑以上刑罰，身份不明的犯罪嫌疑人、被告人。在實踐中，很多身份不明的犯罪嫌疑人、被告人，本身就是因為強烈的逃避追究的心理驅使而拒絕向辦案機關承認自己的真實身份、住址等信息，導致身份無法查明，可能判處徒刑以上刑罰這種較重的刑罰的事實，更有可能強化犯罪嫌疑人、被告人的這種心理，因此有必要對這類犯罪嫌疑人、被告人予以羈押。

第四款是對違反取保候審、監視居住規定的犯罪嫌疑人、被告人采取逮捕措施的條件規定。這一規定，是與本法第七十一條、第七十七條的規定相銜接的規定。根據本款規定，被取保候審、監視居住的犯罪嫌疑人、被告人違反了本法第七十一條、第七十七條的規定，就表明犯罪嫌疑人、被告人具有本條第一款規定的社會危險性。如果存在本條第一款規定的五種社會危險性情形，給司法機關的訴訟活動造成了干擾或者增加了困難，或者嚴重妨礙了審判活動的正常進行，就屬于“情節嚴重”，應當對其予以逮捕，如果違反規定情節較輕，可以繼續對其取保候審或者監視居住。對于應當予以逮捕的，可以根據本法的規定采取先予拘留措施，并按照規定的程序提請審查批準逮捕，在人民檢察院批準后執行逮捕。

2014年4月24日，第十二屆全國人民代表大會常務委員會第八次會議通過了《中華人民共和國刑事訴訟法》第七十九條第三款的解釋，對本款即本次修改前刑事訴訟法第七十九條第三款關于違反取保候審、監視居住規定情節嚴重可以逮捕的規定，是否適用于可能判處徒刑以下刑罰的犯罪嫌疑人、被告人的問題，作出了規定：對于被取保候審、監視居住的可能判處徒刑以下刑罰的犯罪嫌疑人、被告人，違反取保候審、監視居住規定，嚴重影響訴訟活動正常進行的，可以予以逮捕。這主要是考慮，犯罪嫌疑人、被告人可能被判處徒刑以下刑罰的，由于犯罪情節較為輕微，一般不會發生社會危害性，依法可以取保候審、監視居住。但如果在取保候審、監視居住期間有逃跑、干擾證人作證、毀滅、偽造證據或者串供等違反取保候審、監視居住規定的行為，妨礙刑事訴訟的正常進行，甚至可能引發新的犯罪，是典型的具有社會危險性的情形，應當通過采取逮捕措施加以制止或者防范其再次發生。因此，對被取保候審、監視居住人違反取保候審、監視居住規定，嚴重影響訴訟活動正常進行，可以予以逮捕的規定，既適用于可能判處徒刑以上刑罰被取保候審、監視居住的犯罪嫌疑人、被告人，也適用于可能判處徒刑以下刑罰被取保候審、監視居住的犯罪嫌疑人、被告人。