第三章 新三板操作程序

第一節(jié) 企業(yè)改制及掛牌操作程序

擬在新三板掛牌的多為中小企業(yè)，在公司組織形式上多為有限責(zé)任公司，這一類型的中小企業(yè)通常在創(chuàng)立之初，缺乏資本運(yùn)作的相關(guān)知識(shí)，亦缺乏通過資本市場(chǎng)把企業(yè)做大做強(qiáng)的意識(shí)。針對(duì)這一情況，我們?cè)陂_拓新三板服務(wù)市場(chǎng)的同時(shí)，也著重為這一類型的企業(yè)提供企業(yè)改制的服務(wù)。本節(jié)將主要探討企業(yè)改制階段的操作程序和企業(yè)掛牌階段的操作程序。

一、企業(yè)股份制改造階段的操作程序

（一）股份制改造及申請(qǐng)掛牌條件

企業(yè)股份制改造（簡(jiǎn)稱股改）是指非股份有限公司的企業(yè)經(jīng)過改造，依法轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰镜倪^程。實(shí)踐中，非股份有限公司的企業(yè)絕大部分為有限公司，為方便理解，本書僅以有限公司為例展開闡述。

《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》，在第2.1條明確規(guī)定了股份有限公司申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌的條件。其規(guī)定為股份有限公司申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌，不受股東所有制性質(zhì)的限制，不限于高新技術(shù)企業(yè)，應(yīng)當(dāng)符合下列條件：（1）依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時(shí)間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算；（2）業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營(yíng)能力；（3）公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營(yíng)；（4）股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)；（5）主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)；（6）全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件。

從形式上看，股改在股東人數(shù)、公司設(shè)立方式、公司組織機(jī)構(gòu)等方面應(yīng)當(dāng)符合我國(guó)《公司法》的相關(guān)要求，在實(shí)踐中，擬掛牌新三板企業(yè)股改有兩種方式：

1.發(fā)起設(shè)立新股份有限公司

發(fā)起設(shè)立實(shí)質(zhì)上屬于新設(shè)立一個(gè)股份有限公司，是指有限公司作為主要發(fā)起人，與其他發(fā)起人共同發(fā)起設(shè)立股份有限公司，股份有限公司成立后，有限公司僅成為其股東之一。既然是新設(shè)立的股份有限公司，其存續(xù)時(shí)間和業(yè)績(jī)也只能從股份有限公司設(shè)立之日起計(jì)算。

若采用發(fā)起設(shè)立方式，則擬掛牌企業(yè)必須符合“存續(xù)滿兩年”的新三板掛牌的必備條件。因此，在實(shí)踐操作中，擬掛牌新三板企業(yè)的股改都不采用這種形式，因?yàn)槠髽I(yè)至少要兩年后才能在新三板掛牌。

2.有限公司整體折股變更

有限公司整體折股變更、改造為股份有限公司，是指有限公司的全體股東作為發(fā)起人（發(fā)起人應(yīng)為2人以上，其中須有半數(shù)以上在中國(guó)境內(nèi)有住所），以有限公司原賬面凈資產(chǎn)值折股，整體變更為股份有限公司。依據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則（試行）》關(guān)于“有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)期間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計(jì)算”的規(guī)定，通過有限公司整體折股的方式進(jìn)行股份制改造，基本都能符合“存續(xù)滿兩年”的條件。因此，在實(shí)踐中，包括新三板掛牌的公司及在創(chuàng)業(yè)板、中小板等進(jìn)行IPO的公司，都采用此種股改方式。

（二）股份制改造的目的

現(xiàn)代企業(yè)，有相當(dāng)部分存在產(chǎn)權(quán)不清、權(quán)責(zé)不明、政企不分等弊端。企業(yè)進(jìn)行股份制改造后，產(chǎn)權(quán)清晰、權(quán)責(zé)明確，政企分開，企業(yè)擁有獨(dú)立的經(jīng)營(yíng)權(quán)、決策權(quán)，并逐步建立科學(xué)的管理制度和完善的現(xiàn)代企業(yè)制度。顯然，股份制改造有利于企業(yè)的健康、持續(xù)、長(zhǎng)足發(fā)展，而作為擬掛牌新三板的企業(yè)，股份制改造是必須經(jīng)歷的階段，股改可以實(shí)現(xiàn)以下目的：

1.成功掛牌，登陸資本市場(chǎng)

依據(jù)相關(guān)規(guī)定，企業(yè)要進(jìn)入新三板掛牌，必須具備非上市股份有限公司的資格。因此，企業(yè)要成功掛牌新三板，首先必須解決好企業(yè)的身份問題，也就是說(shuō)，企業(yè)應(yīng)當(dāng)通過某種法定途徑使自己具備股份有限公司資格，顯然，股份制改造是解決資格問題的唯一途徑。

我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限公司的股東轉(zhuǎn)讓其合法持有的公司股權(quán)前，應(yīng)當(dāng)征詢其他股東的意見，其他股東在同等條件下享有“優(yōu)先購(gòu)買權(quán)”，這項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了有限公司的人合性的特點(diǎn)，但卻在一定程度上阻礙了股權(quán)的自由交易，而股份有限公司在新三板掛牌后，即進(jìn)入資本市場(chǎng)，其股權(quán)在法定程序下通過代辦系統(tǒng)可以自由流轉(zhuǎn)和交易，不須其他股東的同意。

因此，對(duì)于還不具備股份有限公司身份的企業(yè)而言，要想在新三板掛牌、登陸資本市場(chǎng)，必須通過股份制改造，轉(zhuǎn)變?yōu)楣煞萦邢薰尽?/p>

2.建立和完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)

股改的目的是建立和完善企業(yè)治理結(jié)構(gòu)。股份制改造不僅僅是公司形式的改造，更是企業(yè)完善治理結(jié)構(gòu)，邁向規(guī)?；?、規(guī)范化、公眾化的現(xiàn)代企業(yè)之路的關(guān)鍵措施，對(duì)企業(yè)的發(fā)展壯大至關(guān)重要。

股份有限公司是現(xiàn)代企業(yè)最為有效的組織管理形式之一。從資本方面看，股份有限公司具有資合性，即股東轉(zhuǎn)讓股份不需要經(jīng)過其他股東同意，方式靈活，有利于資本的進(jìn)入與退出；從投資主體或股東方面看，因人數(shù)較多，因此股份有限公司具有公眾性。法律對(duì)股份公司治理結(jié)構(gòu)、股東權(quán)益保護(hù)等方面具有更嚴(yán)格的要求。

因此，股份制改造應(yīng)進(jìn)一步完善公司治理結(jié)構(gòu)，明確股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職責(zé)和分工，突出公司的主營(yíng)業(yè)務(wù)，規(guī)范公司運(yùn)營(yíng)、加強(qiáng)公司的制度管理，為公司在新三板掛牌做準(zhǔn)備。

3.為企業(yè)融資奠定基礎(chǔ)

通常情況下，企業(yè)采取銀行借貸、發(fā)行公司債券和增資等方式進(jìn)行融資。其中，增資是最快捷、最理想的融資方式。因?yàn)橥ㄟ^銀行借貸和發(fā)行債券等方式融資，公司無(wú)論是否盈利，在約定期限內(nèi)都要承擔(dān)償還債務(wù)的義務(wù)，而增資方式融資，是指投資人通過購(gòu)買公司一定比例的等額股份，向公司注入資金的方式，投資人按照其購(gòu)買的股份有限公司的股權(quán)，享有相應(yīng)的股東權(quán)利、并承擔(dān)投資風(fēng)險(xiǎn)，公司不承擔(dān)償還的義務(wù)。

綜上所述，股份制改造為公司增資和股份流通創(chuàng)造了必要條件，為企業(yè)更好地融資奠定基礎(chǔ)。

（三）股改流程

在我國(guó)，除有限公司和股份有限公司外，還存在獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、股份合作企業(yè)、一人有限公司等類型，對(duì)于這些企業(yè)而言，一般是先將這些企業(yè)形式改制為有限公司，然后再進(jìn)行股份制改造?，F(xiàn)就有限公司（非國(guó)有）整體折股變更、改造為股份有限公司的一般流程加以闡述：

1.遴選中介機(jī)構(gòu)

股改是一項(xiàng)專業(yè)性非常強(qiáng)的工作，需要有限公司與證券公司、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)共同參與、共同完成，中介機(jī)構(gòu)甚至決定著公司是否股改成功、是否成功掛牌等。因此，遴選專業(yè)過硬、經(jīng)驗(yàn)豐富、責(zé)任心強(qiáng)的品牌專業(yè)中介機(jī)構(gòu)尤為重要，公司一般會(huì)遵循以下遴選標(biāo)準(zhǔn)：

主辦券商。證券公司對(duì)企業(yè)掛牌新三板進(jìn)行全方位把關(guān)，并負(fù)有向證券業(yè)協(xié)會(huì)推薦的責(zé)任，對(duì)掛牌起決定性作用。因此，應(yīng)當(dāng)考察證券公司是否具備推薦資格、是否成立了專門部門及配備專門人才以及是否在資本市場(chǎng)有影響力等。

律師事務(wù)所。律所在股改、掛牌及信息披露等關(guān)鍵環(huán)節(jié)保障公司行為的合法合規(guī)性，并依法處理股改過程中遇到的相關(guān)法律問題，在新三板掛牌中起保駕護(hù)航作用。因此，應(yīng)當(dāng)考察律所是否具備從事證券法律事務(wù)的經(jīng)驗(yàn)?zāi)芰?、是否具備股改及公司治理方面的專業(yè)人才、是否具有資源整合的能力及在業(yè)界的影響力等。

注冊(cè)會(huì)計(jì)師事務(wù)所。會(huì)計(jì)師協(xié)助企業(yè)建立公開、透明的財(cái)務(wù)制度，進(jìn)行財(cái)務(wù)審計(jì)工作，使公司的財(cái)務(wù)符合掛牌的要求。因此，應(yīng)當(dāng)考察會(huì)計(jì)師是否具備從事新三板或證券市場(chǎng)的經(jīng)驗(yàn)、是否有專業(yè)的注冊(cè)會(huì)計(jì)師以及在業(yè)界的影響力等。

2.召開兩會(huì)，通過股改決議并成立改制小組或改制機(jī)構(gòu)

對(duì)有限公司而言，股份制改造是頭等大事，關(guān)系到公司今后的發(fā)展方向及前景，與公司的生存休戚相關(guān)。因此，有限公司在確定股改前，應(yīng)當(dāng)按照《公司法》及公司章程等召集董事會(huì)和股東會(huì)，通過股改決議并成立改制小組。

我國(guó)《公司法》明確規(guī)定，董事會(huì)對(duì)股東會(huì)負(fù)責(zé)，行使下列職權(quán)：召集股東會(huì)會(huì)議，并向股東會(huì)報(bào)告工作；執(zhí)行股東會(huì)的決議；決定公司的經(jīng)營(yíng)計(jì)劃和投資方案；制定公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；制定公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；制定公司增加或者減少注冊(cè)資本以及發(fā)行公司債券的方案；制定公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；決定公司內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)的設(shè)置；決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報(bào)酬事項(xiàng)，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人及其報(bào)酬事項(xiàng)；制定公司的基本管理制度；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。

董事會(huì)依據(jù)上述法律規(guī)定，制定變更公司形式的決議，不設(shè)董事會(huì)的公司，由執(zhí)行董事制定決議，然后提交股東會(huì)審議通過。

董事會(huì)會(huì)議由董事長(zhǎng)召集和主持；董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長(zhǎng)召集和主持；副董事長(zhǎng)不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持。董事會(huì)的議事方式和表決程序，除《公司法》另有規(guī)定，由公司章程規(guī)定。董事會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的董事應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。董事會(huì)決議的表決，實(shí)行一人一票。

有限公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依據(jù)《公司法》行使職權(quán)。股東會(huì)行使下列職權(quán)：（1）決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；（2）選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；（3）審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；（4）審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；（5）審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；（6）審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；（7）對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；（8）對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；（9）對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；（10）修改公司章程；（11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意，股東之間簽訂一致行動(dòng)人協(xié)議的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽字、蓋章。

從上述法律規(guī)定可以看出，無(wú)論是董事會(huì)作出決議還是股東會(huì)通過決議的，都必須按照《公司法》和公司章程的規(guī)定進(jìn)行操作，保證決議的合法合規(guī)。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無(wú)效。股東會(huì)或者股東大會(huì)、董事會(huì)的會(huì)議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起60日內(nèi)，請(qǐng)求人民法院撤銷違法的決議。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限公司變更為股份有限公司，應(yīng)當(dāng)符合本法規(guī)定的股份有限公司的條件。有限公司變更為股份有限公司的，公司變更前的債權(quán)、債務(wù)由變更后的公司承繼。

設(shè)立股改小組。股改是一件綜合性、系統(tǒng)性、專業(yè)性極強(qiáng)的工作，需要設(shè)立股改小組進(jìn)行統(tǒng)籌，統(tǒng)一協(xié)調(diào)和安排改制工作。股改小組的成員主要由公司內(nèi)部人員與外部中介機(jī)構(gòu)組成。公司內(nèi)部人員包括公司領(lǐng)導(dǎo)決策層、財(cái)務(wù)人員、董事會(huì)秘書及其他相關(guān)人員。外部中介機(jī)構(gòu)主要包括證券公司、律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所及評(píng)估機(jī)構(gòu)等。這些中介機(jī)構(gòu)的參與是股改不可或缺的，在相應(yīng)環(huán)節(jié)企業(yè)需要這些機(jī)構(gòu)或人員出具相應(yīng)的文件方能繼續(xù)股改工作，各中介機(jī)構(gòu)相輔相成，相互合作。股改小組成員既分工負(fù)責(zé)又統(tǒng)一協(xié)作，共同促進(jìn)股改工作的推進(jìn)。

公司內(nèi)部的決策人員進(jìn)行最終決策。財(cái)務(wù)人員負(fù)責(zé)公司財(cái)務(wù)事務(wù)，協(xié)助并配合會(huì)計(jì)師事務(wù)所及資產(chǎn)評(píng)估師進(jìn)行會(huì)計(jì)報(bào)表審計(jì)、營(yíng)利預(yù)測(cè)編制及資產(chǎn)評(píng)估工作。董事會(huì)秘書則負(fù)責(zé)股東協(xié)調(diào)和中介機(jī)構(gòu)協(xié)調(diào)。律師負(fù)責(zé)協(xié)助編寫公司章程、發(fā)起人協(xié)議及重要合同，負(fù)責(zé)對(duì)文件進(jìn)行審查，起草法律意見書、律師工作報(bào)告，為掛牌新三板提供法律咨詢服務(wù)。券商負(fù)責(zé)進(jìn)行股改方案和股票方案的設(shè)計(jì)和執(zhí)行。會(huì)計(jì)師事務(wù)所進(jìn)行相應(yīng)的驗(yàn)資和審計(jì)工作。

股改小組的設(shè)立是股改工作真正意義上的開始環(huán)節(jié)，標(biāo)志著企業(yè)開始為掛牌新三板進(jìn)行最后的準(zhǔn)備和努力。

3.中介機(jī)構(gòu)盡職調(diào)查，協(xié)助董事會(huì)或公司制定股改方案

盡職調(diào)查目的。盡職調(diào)查的目的是全面了解擬改制企業(yè)的歷史沿革、發(fā)展變遷、經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況、稅務(wù)狀況、資產(chǎn)狀況、涉訴狀況、勞資狀況、公司治理狀況等與公司股改有關(guān)的情況，并根據(jù)股改要求進(jìn)行相應(yīng)的整改，以達(dá)到進(jìn)入代辦系統(tǒng)法定要求。

盡職調(diào)查方法。一般采取如下方法：（1）向擬改制企業(yè)有關(guān)負(fù)責(zé)人了解企業(yè)的狀況；（2）向擬改制企業(yè)發(fā)出調(diào)查問卷，要求公司如實(shí)填寫；（3）到有關(guān)政府主管部門了解擬改制企業(yè)設(shè)立、變更批準(zhǔn)文件；（4）到工商管理部門調(diào)取工商檔案，了解擬改制企業(yè)歷史沿革；（5）向銀行等機(jī)構(gòu)發(fā)出詢證函；（6）要求擬改制企業(yè)提供有關(guān)資料，深入現(xiàn)場(chǎng)，了解第一手資料。

律師事務(wù)所的盡職調(diào)查。律師事務(wù)所主要針對(duì)如下情況進(jìn)行調(diào)查：

（1）公司的設(shè)立與組織機(jī)構(gòu)：公司設(shè)立時(shí)的證明文件；公司現(xiàn)有股權(quán)結(jié)構(gòu)圖；公司通過最近一期工商年檢的企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照以及現(xiàn)行有效的合資合同、公司章程；公司現(xiàn)行有效的稅務(wù)登記證（國(guó)稅、地稅）、組織機(jī)構(gòu)代碼證、外匯登記證、海關(guān)登記證（如涉及）、貸款卡等；公司已獲得的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)所必需的各項(xiàng)許可、資質(zhì)、批準(zhǔn)、證明文件；公司自設(shè)立至今歷次董事會(huì)決議及其會(huì)議記錄；公司股東的基本情況等資料。

（2）公司的有關(guān)變更情況：公司歷次改組、合并、分立等組織結(jié)構(gòu)變化的文件；公司歷次工商變更登記文件；公司股東關(guān)于公司變更事項(xiàng)所出具的協(xié)議或股東會(huì)決議、董事會(huì)決議；公司董事會(huì)關(guān)于變更事項(xiàng)形成的決議；其他涉及公司變更的材料。

（3）公司所有分公司、分支機(jī)構(gòu)成立、變更及注銷的全部文件。

（4）公司股東之間或股東與第三方之間是否存在股份代持、信托、質(zhì)押或設(shè)置其他權(quán)利的情形；如存在請(qǐng)?zhí)峁┯嘘P(guān)協(xié)議或合同；如不存在請(qǐng)作書面確認(rèn)。

（5）公司的關(guān)聯(lián)方（包括但不限于：公司的母公司、子公司以及其他與公司具有股權(quán)關(guān)系的企業(yè)；公司的控股股東所控股的企業(yè)；因公司章程或法律文件的規(guī)定，能夠控制、影響公司董事會(huì)的任何公司）之間的工商資料、變更資料、資產(chǎn)資料、知識(shí)產(chǎn)權(quán)等情況。

（6）公司重大債權(quán)、債務(wù)事項(xiàng)的相關(guān)情況；

（7）公司重大資產(chǎn)變化及收購(gòu)兼并情況；

（8）公司的主要資產(chǎn)情況；

（9）公司的稅務(wù)及財(cái)務(wù)情況；

（10）公司勞資關(guān)系的情況；

（11）公司環(huán)境保護(hù)和產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的情況；

（12）公司重大協(xié)議情況；

（13）公司訴訟、仲裁或行政處罰情況；

（14）公司三會(huì)的議事規(guī)制及規(guī)范運(yùn)作；

（15）其他應(yīng)當(dāng)盡職調(diào)查的事項(xiàng)。

會(huì)計(jì)師事務(wù)所的盡職調(diào)查。會(huì)計(jì)師事務(wù)所主要針對(duì)如下情況進(jìn)行調(diào)查：

（1）財(cái)務(wù)狀況；

（2）稅務(wù)狀況；

（3）內(nèi)部控制；

（4）財(cái)務(wù)分析與預(yù)測(cè)。

證券公司的盡職調(diào)查。作為擬掛牌新三板企業(yè)的主辦推薦證券公司，其需要對(duì)公司股份制改造的方方面面進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，實(shí)踐中其主要進(jìn)行全盤統(tǒng)籌，具體的工作由律師事務(wù)所及會(huì)計(jì)師事務(wù)所配合完成，同時(shí)，對(duì)律師及審計(jì)師的調(diào)查工作不充分的方面，券商可以自主進(jìn)行盡職調(diào)查。

制定股改方案。董事會(huì)或執(zhí)行董事根據(jù)律師事務(wù)所、會(huì)計(jì)師事務(wù)所和證券公司的盡職調(diào)查情況，制定有限公司股份制改制的方案，以方便提交股東會(huì)審議通過。股份制改制方案一般需要包括公司基本情況（注冊(cè)資本、股東份額、經(jīng)營(yíng)狀況、財(cái)務(wù)狀況、股本結(jié)構(gòu)等）、投入股份公司的資產(chǎn)明細(xì)、資產(chǎn)折股方案、業(yè)務(wù)重組方案、知識(shí)產(chǎn)權(quán)處置方案、股份特殊安排（如股權(quán)激勵(lì)機(jī)制）等、擬設(shè)立的股份公司的基本情況（注冊(cè)資本、股本結(jié)構(gòu)等）。

股份制方案設(shè)計(jì)是股改的核心內(nèi)容，一般情況下由公司列明股改要點(diǎn)，然后由律師事務(wù)所協(xié)助完成，會(huì)計(jì)師事務(wù)所和證券公司予以配合。

4.股改方案提交股東會(huì)審議通過

股東會(huì)將對(duì)董事會(huì)提交的股改方案審議通過。在審議時(shí)，股東會(huì)將重點(diǎn)審查股改方案的可行性及投入股份公司的資產(chǎn)明細(xì)、資產(chǎn)折股方案、股東認(rèn)股方案、業(yè)務(wù)重組方案、知識(shí)產(chǎn)權(quán)處置方案、股份特殊安排等具體方案內(nèi)容。

股東會(huì)審議股改方案時(shí)，股改小組可以列席股東會(huì)，接受股東會(huì)的詢問。律師參加會(huì)議并對(duì)股東會(huì)決議程序及內(nèi)容的合法性、合規(guī)性進(jìn)行審查。

5.全體股東作為發(fā)起人，制定并簽署發(fā)起人協(xié)議

公司全體股東將作為股份公司的發(fā)起人，簽訂發(fā)起人協(xié)議，發(fā)起人協(xié)議的內(nèi)容主要包括：

（1）各發(fā)起人的基本情況；

（2）擬設(shè)立公司的名稱、住所；

（3）擬設(shè)立公司的經(jīng)營(yíng)范圍；

（4）股本總額；

（5）各發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股份份額；

（6）各發(fā)起人的權(quán)利與義務(wù)；

（7）公司籌辦事宜；

（8）違約責(zé)任；

（9）協(xié)議的修改與終止；

（10）其他應(yīng)當(dāng)載入的內(nèi)容。

6.審計(jì)及資產(chǎn)評(píng)估

公司將聘請(qǐng)會(huì)計(jì)師事務(wù)所對(duì)公司的財(cái)務(wù)狀況出具專業(yè)審計(jì)報(bào)告，并由評(píng)估機(jī)構(gòu)對(duì)公司非貨幣資產(chǎn)出具資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告。

7.制作改制文件

公司將在中介機(jī)構(gòu)尤其是律師事務(wù)所的協(xié)助下，制作《股份有限公司章程（草案）》等文件，等待創(chuàng)立大會(huì)通過。

8.辦理注資及驗(yàn)資手續(xù)

原有限公司股東將所持股權(quán)整體折股后注入股份有限公司，并由驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具驗(yàn)資證明。

9.召開創(chuàng)立大會(huì)

股份有限公司的創(chuàng)立大會(huì)是指在股份有限公司成立之前，由全體認(rèn)股人參加、決定是否設(shè)立公司并決定公司設(shè)立過程中以及公司成立之后的重大事項(xiàng)的會(huì)議。創(chuàng)立大會(huì)有以下特征：（1）創(chuàng)立大會(huì)由全體認(rèn)股人參加。所以認(rèn)購(gòu)公司發(fā)行的股份并繳足了股款的人，都有權(quán)參加創(chuàng)立大會(huì)，任何人都不得以任何理由拒絕認(rèn)股人參加創(chuàng)立大會(huì)。（2）創(chuàng)立大會(huì)只在股款繳足之后、公司成立之前存在。創(chuàng)立大會(huì)只在公司設(shè)立的后期存在，即在發(fā)行股份的股款繳足后才能召開，同時(shí)，創(chuàng)立大會(huì)在公司成立之后也不存在。在公司成立之后，股東大會(huì)即代替了創(chuàng)立大會(huì)。（3）創(chuàng)立大會(huì)的性質(zhì)與股東大會(huì)相當(dāng)。創(chuàng)立大會(huì)是在公司成立前的決議機(jī)關(guān)，行使與股東大會(huì)類似的職權(quán)，即對(duì)一些重大事項(xiàng)進(jìn)行決議。

《公司法》對(duì)召開股份有限公司創(chuàng)立大會(huì)的程序規(guī)定如下：（1）由發(fā)起人在創(chuàng)立大會(huì)召開15日前將會(huì)議的日期通知各個(gè)認(rèn)股人。對(duì)于認(rèn)股人較多或者認(rèn)股人地址不詳，不便于通知的，也可以在創(chuàng)立大會(huì)召開10日前將會(huì)議的日期予以公告，使認(rèn)股人能夠了解創(chuàng)立大會(huì)召開的情況。（2）由各認(rèn)股人出席。每個(gè)認(rèn)股人都有權(quán)利出席創(chuàng)立大會(huì)。有代表股份總數(shù)1/2以上的認(rèn)股人出席即可舉行創(chuàng)立大會(huì)。如果出席認(rèn)股人所代表的股份總數(shù)達(dá)不到股份總數(shù)的1/2，則創(chuàng)立大會(huì)不得舉行。（3）依法作出決議。創(chuàng)立大會(huì)召開后，所有出席會(huì)議的認(rèn)股人應(yīng)當(dāng)按照所持每一股份有一表決權(quán)的原則對(duì)法律規(guī)定的事項(xiàng)進(jìn)行表決。凡創(chuàng)立大會(huì)上表決的事項(xiàng)，必須由出席會(huì)議的代表股份總數(shù)半數(shù)以上的認(rèn)股人通過，才具有法律效力。在創(chuàng)立大會(huì)依法舉行之后，創(chuàng)立大會(huì)的使命即告終結(jié)。創(chuàng)立大會(huì)決議設(shè)立公司的，公司的股東大會(huì)即替代創(chuàng)立大會(huì)。創(chuàng)立大會(huì)決議不設(shè)立公司的，公司就不能成立，由發(fā)起人負(fù)責(zé)設(shè)立行為的后續(xù)事宜。

《公司法》規(guī)定，股份有限公司的創(chuàng)立大會(huì)行使下列職權(quán)：審議發(fā)起人關(guān)于公司籌辦情況的報(bào)告；通過公司章程；選舉董事會(huì)成員；選舉監(jiān)事會(huì)成員；對(duì)公司的設(shè)立費(fèi)用進(jìn)行審核；對(duì)發(fā)起人用于抵作股款的財(cái)產(chǎn)的作價(jià)進(jìn)行審核；發(fā)生不可抗力或者經(jīng)營(yíng)條件發(fā)生重大變化直接影響公司設(shè)立的，可以作出不設(shè)立公司的決議。

10.辦理工商登記或變更手續(xù)

董事會(huì)創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后30日內(nèi)，向工商局申請(qǐng)辦理變更登記，一般程序?yàn)椋?/p>

設(shè)立股份有限公司，一般要經(jīng)過以下步驟：

第一步：領(lǐng)取并填寫《名稱（變更）預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書》，同時(shí)準(zhǔn)備相關(guān)材料。

第二步：遞交《名稱（變更）預(yù)先核準(zhǔn)申請(qǐng)書》，等待名稱核準(zhǔn)結(jié)果。

第三步：領(lǐng)取《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》，同時(shí)領(lǐng)取《企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書》等有關(guān)表格。

第四步：憑《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》到經(jīng)工商局確認(rèn)的入資銀行開立入資專戶、辦理入資手續(xù)并到法定驗(yàn)資機(jī)構(gòu)辦理驗(yàn)資手續(xù)。

第五步：遞交申請(qǐng)材料，材料齊全、符合法定形式的，等候領(lǐng)取《準(zhǔn)予設(shè)立登記通知書》。

第六步：領(lǐng)取《準(zhǔn)予設(shè)立登記通知書》后，按照《準(zhǔn)予設(shè)立登記通知書》確定的日期到工商局交費(fèi)并領(lǐng)取營(yíng)業(yè)執(zhí)照。

股份有限公司設(shè)立登記應(yīng)提交的資料：

《企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)書》（包括但不限于《企業(yè)設(shè)立登記申請(qǐng)表》《自然人股東名錄》《投資者注冊(cè)資本（注冊(cè)資金、出資額）繳付情況》《法定代表人登記表》《董事會(huì)成員、經(jīng)理、監(jiān)事任職證明》《企業(yè)住所證明》等表格）；

募集設(shè)立的股份有限公司應(yīng)提交國(guó)務(wù)院證券管理部門的批準(zhǔn)文件；

發(fā)起人簽署的股東大會(huì)決議（全體發(fā)起人親筆簽署；發(fā)起人為法人的，要加蓋該法人單位公章），募集設(shè)立的提交由會(huì)議主持人和出席會(huì)議的董事簽字的創(chuàng)立大會(huì)會(huì)議記錄，董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)決議；

公司章程（請(qǐng)全體發(fā)起人親筆簽署；發(fā)起人為法人的，要加蓋該法人單位公章）；

依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明；

發(fā)起人的法人資格證明或者自然人身份證明；

《企業(yè)名稱預(yù)先核準(zhǔn)通知書》；

《指定（委托）書》（應(yīng)由董事會(huì)成員簽署共同委托）；

《企業(yè)秘書（聯(lián)系人）登記表》（兩份）；

經(jīng)營(yíng)范圍涉及前置許可項(xiàng)目的，應(yīng)提交有關(guān)審批部門的批準(zhǔn)文件；

國(guó)家工商行政管理局規(guī)定提交的其他文件。

二、企業(yè)新三板掛牌操作程序

（一）公司到新三板掛牌的基本步驟

新三板申報(bào)材料并不對(duì)財(cái)務(wù)真實(shí)性進(jìn)行實(shí)質(zhì)性審核，更沒有盈利和業(yè)績(jī)?cè)鲩L(zhǎng)的要求。雖然公開轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書與IPO的招股書相比，在內(nèi)容和格式上都非常相似，但是兩者承載的意義卻大不相同：對(duì)于新三板企業(yè)而言，它們的信息披露首先是對(duì)投資者負(fù)責(zé)，而不是為了應(yīng)付監(jiān)管?！靶氯逡l(fā)展好，就要徹底摒棄場(chǎng)內(nèi)市場(chǎng)（主板和創(chuàng)業(yè)板）的毛病，券商不能只會(huì)做文件，而要真正成為企業(yè)和投資者的橋梁”。

新三板公開轉(zhuǎn)讓的審核權(quán)雖然名義上仍屬于證監(jiān)會(huì)，但實(shí)質(zhì)性的工作已經(jīng)交給新三板交易所，即全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司。新三板掛牌審核工作一般需要4—6個(gè)月，且其審核權(quán)已經(jīng)實(shí)質(zhì)下放給股轉(zhuǎn)系統(tǒng)公司。在新三板發(fā)展初期，掛牌審核時(shí)間更短，例如，從2013年4月至2014年3月的掛牌情況來(lái)看，全部審核工作只需要3個(gè)月左右的時(shí)間。新三板審核權(quán)的下放除了滿足中小微企業(yè)快速融資需求之外，還扮演著為A股發(fā)行體制改革探路的角色。在證監(jiān)會(huì)設(shè)想的多層次資本市場(chǎng)中，新三板是與創(chuàng)業(yè)板相銜接的一個(gè)基礎(chǔ)層次，未來(lái)二者之間還將建立起轉(zhuǎn)板機(jī)制。新三板在備案掛牌方面的實(shí)踐，也是在為主板和創(chuàng)業(yè)板未來(lái)的發(fā)展做準(zhǔn)備。

根據(jù)現(xiàn)行制度，新三板掛牌的具體操作流程可以分為十個(gè)步驟：

第一步：公司改制成立股份公司；

第二步：中介機(jī)構(gòu)二次進(jìn)場(chǎng)，進(jìn)行盡職調(diào)查；

第三步：律師制作《法律意見書》；

第四步：券商制作《公開轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書》；

第五步：主辦券商內(nèi)部審核；

第六步：向全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司報(bào)送備案文件；

第七步：全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司意見反饋；

第八步：全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司備案確認(rèn)；

第九步：證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)公開轉(zhuǎn)讓；

第十步：股份初始登記、辦理掛牌手續(xù)。

（二）公司到新三板掛牌的主要流程

1.新三板對(duì)申請(qǐng)材料只進(jìn)行形式審查。全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司只對(duì)申請(qǐng)材料的“齊備性、完整性”進(jìn)行審查，不對(duì)實(shí)質(zhì)內(nèi)容進(jìn)行審查。需申請(qǐng)人補(bǔ)正申請(qǐng)材料的，提出補(bǔ)正要求。申請(qǐng)材料形式要件齊備，符合條件的，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司出具《接收確認(rèn)單》。

2.審查意見及反饋意見。全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司對(duì)于審查中需要申請(qǐng)人補(bǔ)充披露、解釋說(shuō)明或中介機(jī)構(gòu)進(jìn)一步落實(shí)的主要問題應(yīng)將書面反饋意見送達(dá)申請(qǐng)人和主辦券商。

申請(qǐng)人應(yīng)在收到反饋意見后的30個(gè)工作日內(nèi)提交反饋回復(fù)意見，但實(shí)踐中，反饋回復(fù)的期間為10個(gè)工作日左右，一方面全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司為加快審查，另一方面企業(yè)也希望早日登陸新三板。

3.全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司出具審查意見。根據(jù)申請(qǐng)人的申請(qǐng)材料和反饋回復(fù)意見，全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司出具同意或者不同意掛牌的審查意見。

4.證監(jiān)會(huì)核準(zhǔn)。為了提高掛牌公司的審核效率，證監(jiān)會(huì)在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)辦公地點(diǎn)設(shè)立行政許可受理窗口。證監(jiān)會(huì)應(yīng)在受理申請(qǐng)文件之日起20個(gè)工作日內(nèi)作出準(zhǔn)予或不予行政許可的決定。

（三）申報(bào)材料所需文件

根據(jù)《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌申請(qǐng)文件內(nèi)容與格式指引（試行）》的要求，申請(qǐng)掛牌應(yīng)向全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)提交申請(qǐng)文件（原件1份，復(fù)印件2份）。

申報(bào)材料主要包括以下幾個(gè)部分：

1.要求披露的文件：公開轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書及推薦報(bào)告

（1）公開轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書（申報(bào)稿）；

（2）財(cái)務(wù)報(bào)表及審計(jì)報(bào)告；

（3）法律意見書；

（4）公司章程；

（5）主辦券商推薦報(bào)告；

（6）定向發(fā)行情況報(bào)告書（如有）。

2.不要求披露的文件：申請(qǐng)掛牌公司相關(guān)文件

（1）向全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司提交的申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌及定向發(fā)行（如有）的報(bào)告；

（2）向中國(guó)證監(jiān)會(huì)提交的申請(qǐng)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓及定向發(fā)行（如有）的報(bào)告；

（3）有關(guān)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓及定向發(fā)行（如有）的董事會(huì)決議；

（4）有關(guān)股票在全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公開轉(zhuǎn)讓及定向發(fā)行（如有）的股東大會(huì)決議；

（5）企業(yè)法人營(yíng)業(yè)執(zhí)照；

（6）股東名冊(cè)及股東身份證明文件；

（7）董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員名單及持股情況；

（8）申請(qǐng)掛牌公司設(shè)立時(shí)和最近兩年及一期的資產(chǎn)評(píng)估報(bào)告；

（9）申請(qǐng)掛牌公司最近兩年原始財(cái)務(wù)報(bào)表與申報(bào)財(cái)務(wù)報(bào)表存在差異時(shí)，需要提供差異比較表；

（10）全部股票已經(jīng)中國(guó)證券登記結(jié)算有限責(zé)任公司登記的證明文件（掛牌前提供）；

（11）申請(qǐng)掛牌公司全體董事、監(jiān)事和高級(jí)管理人員簽署的《董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員聲明及承諾書》（掛牌前提供）。

3.主辦券商相關(guān)文件

（1）主辦券商與申請(qǐng)掛牌公司簽訂的推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議。

（2）盡職調(diào)查報(bào)告。

（3）盡職調(diào)查工作文件：盡職調(diào)查工作底稿目錄、相關(guān)工作記錄和經(jīng)歸納整理后的盡職調(diào)查工作表；有關(guān)稅收優(yōu)惠、財(cái)政補(bǔ)貼的依據(jù)性文件；歷次驗(yàn)資報(bào)告；對(duì)持續(xù)經(jīng)營(yíng)有重大影響的業(yè)務(wù)合同。

（4）內(nèi)核意見：內(nèi)核機(jī)構(gòu)成員審核工作底稿；內(nèi)核會(huì)議記錄；對(duì)內(nèi)核會(huì)議反饋意見的回復(fù)；內(nèi)核專員對(duì)內(nèi)核會(huì)議落實(shí)情況的補(bǔ)充審核意見。

（5）主辦券商推薦掛牌內(nèi)部核查表及主辦券商對(duì)申請(qǐng)掛牌公司風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估表。

（6）主辦券商自律說(shuō)明書。

（7）主辦券商業(yè)務(wù)備案函復(fù)印件（加蓋機(jī)構(gòu)公章并說(shuō)明用途）及項(xiàng)目小組成員任職資格說(shuō)明文件。

4.其他相關(guān)文件

（1）申請(qǐng)掛牌公司全體董事、主辦券商及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)對(duì)申請(qǐng)文件真實(shí)性、準(zhǔn)確性和完整性的承諾書；

（2）相關(guān)中介機(jī)構(gòu)對(duì)納入公開轉(zhuǎn)讓說(shuō)明書等文件中由其出具的專業(yè)報(bào)告或意見無(wú)異議的函；

（3）申請(qǐng)掛牌公司、主辦券商對(duì)電子文件與書面文件保持一致的聲明；

（4）律師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師及所在機(jī)構(gòu)的相關(guān)執(zhí)業(yè)證書復(fù)印件（加蓋機(jī)構(gòu)公章并說(shuō)明用途）；

（5）國(guó)有資產(chǎn)管理部門出具的國(guó)有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件及商務(wù)主管部門出具的外資股確認(rèn)文件。

（四）律師出具法律意見書

1.法律意見書的基本框架

全國(guó)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司在2013年12月30日公布了《全國(guó)中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)股票發(fā)行業(yè)務(wù)指引第4號(hào)——法律意見書的內(nèi)容和格式（試行）》，律師應(yīng)參考該《指引》，結(jié)合新三板最新配套政策，對(duì)公司是否符合掛牌條件、公司治理、合法合規(guī)發(fā)表獨(dú)立意見。

具體而言，律師應(yīng)當(dāng)對(duì)下列事項(xiàng)發(fā)表意見：

（1）本次股票掛牌并公開轉(zhuǎn)讓的批準(zhǔn)與授權(quán)；

（2）本次股票掛牌并公開轉(zhuǎn)讓的主體資格；

（3）本次股票掛牌的實(shí)質(zhì)條件；

（4）公司的設(shè)立及變更；

（5）公司的獨(dú)立性；

（6）發(fā)起人和股東；

（7）公司的股本及其演變；

（8）股份公司的業(yè)務(wù)；

（9）關(guān)聯(lián)交易及同業(yè)競(jìng)爭(zhēng)；

（10）公司的主要財(cái)產(chǎn)；

（11）公司的重大債權(quán)債務(wù)；

（12）公司重大資產(chǎn)變化及收購(gòu)兼并；

（13）股份公司章程的制定與修改；

（14）公司股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)議事規(guī)則及規(guī)范運(yùn)作；

（15）近兩年公司董事、監(jiān)事及高級(jí)管理人員及其變化；

（16）股份公司的稅務(wù)；

（17）公司勞動(dòng)人事情況；

（18）公司的環(huán)境保護(hù)、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)；

（19）公司的業(yè)務(wù)發(fā)展目標(biāo)；

（20）股份公司涉及的訴訟、仲裁及行政處罰；

（21）推薦機(jī)構(gòu)；

（22）結(jié)論。

2.法律意見書中應(yīng)關(guān)注的問題

（1）結(jié)論性意見須有事實(shí)支持

律師對(duì)上述事項(xiàng)發(fā)表獨(dú)立意見時(shí)，每一項(xiàng)意見均應(yīng)有客觀的材料、相關(guān)聲明或者行政部門出具的證明等材料作為依據(jù)。例如，認(rèn)定公司共同控制時(shí)一般需雙方或多方股東簽訂一致行動(dòng)協(xié)議，以保證公司控制權(quán)的穩(wěn)定。律師在盡職調(diào)查的過程中需解釋一致行動(dòng)人的意思和行動(dòng)一致，僅憑一個(gè)一致行動(dòng)協(xié)議而一勞永逸地解決共同控制問題的方式是不能完全被認(rèn)可的；律師還應(yīng)該另行尋找一些其他論證依據(jù)，常見的比如將歷次股東（大）會(huì)和董事會(huì)決議的表決情況進(jìn)行列示，以證明共同控制人的確是一致行動(dòng)的。

（2）中介機(jī)構(gòu)披露內(nèi)容的一致性

在公司治理與合法合規(guī)方面，律師與主辦券商盡職調(diào)查的范圍基本相同，因此出具最終申報(bào)材料應(yīng)在相關(guān)問題上保持一致。

為保證信息披露的真實(shí)性、準(zhǔn)確性、完整性，法律意見書中，一些結(jié)論性意見需公司或公司管理層出具相關(guān)的說(shuō)明或承諾，因此，公司及管理層出具的聲明承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與法律意見書得出的結(jié)論性意見保持一致。

公司及管理層出具的聲明或承諾是保證公司成功掛牌及規(guī)范性運(yùn)作的保證性文件，公司掛牌后，律師應(yīng)協(xié)助公司逐步實(shí)現(xiàn)規(guī)范，兌現(xiàn)聲明及承諾的內(nèi)容。