第二節(jié) 請求支付違法約定試用期賠償金

訴求解析

《勞動合同法》第八十三條規(guī)定，用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。用人單位違法約定試用期的情形一般有以下幾種：用人單位約定的試用期超過法律規(guī)定的最長期限；同一用人單位與勞動者約定兩次以上的試用期；用人單位在以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者期限不滿三個月的勞動合同中約定試用期；用人單位在勞動合同中僅約定試用期或者勞動合同期限與試用期相同的。

真實案例

2014年1月1日，小蘇入職某技術(shù)公司擔任主管，簽訂了一份勞動合同，勞動合同期限為兩年，試用期為六個月。小蘇試用期月工資為4800元，試用期滿后月工資為6000元。2014年6月1日，小蘇在該公司工作了五個月后，認為公司不符合其職業(yè)規(guī)劃而辭職。隨后，小蘇聽朋友說，該公司違法約定試用期，應(yīng)支付賠償金。小蘇于是向公司主張權(quán)利，遭到拒絕。小蘇遂申請勞動仲裁，要求公司支付賠償金。

律師說法

《勞動合同法》第十九條第一款規(guī)定：“勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。”本案中，技術(shù)公司與小蘇的勞動合同期限是兩年，按照上述規(guī)定，其試用期最長應(yīng)該是兩個月，但公司卻與小蘇約定了長達六個月的試用期，這種做法明顯違法。試用期超過法定期限會有什么法律后果？

《勞動合同法》第八十三條規(guī)定：“用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。”根據(jù)這條規(guī)定，用人單位違反規(guī)定與勞動者約定試用期的，如果試用期還未實際履行的，則可以由勞動行政部門責令用人單位改正，避免違法約定的試用期付諸實踐，有效保護勞動者的合法權(quán)益。而如果該違法試用期的約定已經(jīng)實際履行，則應(yīng)由用人單位以勞動者試用期滿后的月工資為標準，按已經(jīng)履行的試用期的期限向勞動者支付賠償金。

具體到本案，技術(shù)公司違法約定的試用期超出規(guī)定四個月，而超過規(guī)定的試用期已經(jīng)實際履行了三個月，因此，技術(shù)公司應(yīng)依法支付三個月的賠償金給小蘇，所超出的另外一個月由于并未實際履行，技術(shù)公司無須支付賠償金。小蘇試用期滿后月工資標準為6000元，用人單位最終需要支付6000元/月×3月=18000元的賠償金。

針對用人單位違法約定試用期的情況，除不能超過法定期限外，《勞動合同法》第十九條還規(guī)定了另外三種情形：“同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期”；“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期”；“試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限”。如果用人單位在勞動合同中與勞動者作出上述約定的，都將因違反法律規(guī)定而無效。在遇到用人單位利用試用期侵害自己合法權(quán)益的時候，勞動者可以援引《勞動合同法》第八十三條的規(guī)定來維護自己的權(quán)利。

法律依據(jù)

《中華人民共和國勞動合同法》

第十九條 勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同，試用期不得超過六個月。

同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。

以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。

試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

第八十三條 用人單位違反本法規(guī)定與勞動者約定試用期的，由勞動行政部門責令改正；違法約定的試用期已經(jīng)履行的，由用人單位以勞動者試用期滿月工資為標準，按已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金。

實操建議

用人單位不得超出法律規(guī)定的期限給勞動者隨意設(shè)定試用期，勞動者在用人單位的試用期有明確的法律規(guī)定。勞動合同期限三個月以上不滿一年的，試用期不得超過一個月；勞動合同期限一年以上不滿三年的，試用期不得超過二個月；三年以上固定期限和無固定期限的勞動合同試用期不得超過六個月。同一用人單位與同一勞動者只能約定一次試用期。以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個月的，不得約定試用期。試用期包含在勞動合同期限內(nèi)。勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。

這里應(yīng)當指出的是：

1.對于違法約定的試用期，只要勞動者已經(jīng)實際履行，用人單位要按照已經(jīng)履行的超過法定試用期的期間向勞動者支付賠償金，對于勞動者尚未履行的期間，則用人單位不需要支付賠償金。

2.支付賠償金不能代替正常的勞動報酬。如果勞動者實際履行的試用期超過了法定的最高時限，則用人單位除了向勞動者支付賠償金之外，還要向勞動者支付勞動合同約定的試用期滿后的月工資，實際上等同于在勞動者已經(jīng)實際履行的超過法定最高時限的期間內(nèi)，用人單位需要向勞動者支付雙倍的月工資，以懲罰用人單位違法約定試用期的行為。

3.用人單位應(yīng)當向勞動者支付賠償金的期間為超過法定試用期的期間。在上面的例子中，如果勞動者實際只履行了5個月的試用期，此時因為實際履行的期限沒有超過6個月的法定最高時限，則用人單位不需要向勞動者支付賠償金，但要改正違法行為，將試用期的約定限定在法定的最高時限內(nèi)，并且試用期的開始日期應(yīng)當與勞動合同開始日期一致。