第八節(jié) 公司合并、分立與解散

一、公司合并概述

公司在存續(xù)期間,除了會發(fā)生資本變更、內(nèi)部組織機構人員變更、章程規(guī)定事項變更以外,還會存在合并、分立與公司形態(tài)變更的可能。所謂公司的合并,是指兩個或兩個以上的公司依照公司法規(guī)定的程序,合并為一個公司的法律行為。合并可以是吸收合并(指一個公司吸收其他公司,被沒收的公司解散,所以又稱為兼并),也可以是新設合并(指兩個以上公司合并為一個新公司,原來各方解散)。但英美國家的合并形式不同,如美國不承認新設合并。美國《示范商業(yè)公司法》規(guī)定的合并形式有吸收合并(兼并),強制的股票交換和簡式兼并。強制的股票交換是指一家公司用本公司的股票或其他公司的股票,承擔義務證書或其他證券、現(xiàn)金、其他財產(chǎn)用來交換另一家公司全部售出的股票(只要得到了另一家公司多數(shù)股東的批準),強制表現(xiàn)在少數(shù)反對出售股票的股東也必須接受這一交易,但仍有異議權和評估權;簡式兼并只適用于母公司兼并子公司,這一制度在德國、日本法律中也有體現(xiàn)。英國公司的合并可以是兩個以上的公司聯(lián)合組成新公司,也可以是一家公司用取得股份的方法接管另一家或幾家公司的控制權(參考《公司法比較研究》,第315—316頁)。

合并可能是同種類型公司的合并,也可能是不同種類型公司的合并,法國法對此不作限制,吸收合并中存續(xù)的公司只需修改其章程,新設合并新公司需按法定程序、條件進行組建;美國《示范商業(yè)公司法》的規(guī)定也相當輕松,任何類型的公司都可以相互吸引對方;德國法律規(guī)定吸收合并中存續(xù)的公司只能是股份有限公司,只有股份公司和股份兩合公司之間可以相互吸收;日本法律限制較為嚴格,股份公司間合并可以成立有限公司,但必須是合并方已全部清償了公司債,有限公司與有限公司合并的結果只能是有限公司,有限公司與股份公司合并的結果只能是股份公司。但是為了防止壟斷的產(chǎn)生,許多國家都通過反壟斷法對公司合并進行監(jiān)督。

各國都由公司法對公司合并的程序做了詳盡的規(guī)定,大體步驟是一致的,只是各國基于自己的政策在具體監(jiān)管上有松有緊,如德國、法國規(guī)定合并協(xié)議必須經(jīng)各方董事會或法院任命的合并審計員審查;合并協(xié)議有的國家要求政府批準,有的國家要求商業(yè)登記或公證;美國、日本、韓國均賦予了異議股東股份收買請求權;德國規(guī)定合并需經(jīng)申報,日本、韓國規(guī)定有限公司與股份公司合并為股份公司時需經(jīng)法院批準等。

二、公司分立

與合并相反的是公司分立,是指公司依照法定程序分為兩個或兩個以上公司的法律行為,分立的形式有新設分立和派生分立。前者指分立后原公司消滅的方式;后者是指一個公司分出部分財產(chǎn)設立一個或幾個公司,原公司仍然存續(xù)的方式。韓國《商法典》還規(guī)定了分立合并與新設及分立合并,其中分立合并是指先將公司的營業(yè)分立成數(shù)個,然后將分立的部分營業(yè)吸收合并至正在存立的其他公司或者以分立的一部分與其他正在存立的公司共同設立公司。新設及分立合并是指并用單純的分立和分立合并兩種方法,即以分立的一部分營業(yè)新設公司,以另一部分與其他正在存立的公司進行合并。與合并相同,各國公司法也規(guī)定了公司分立的程序,在具體操作上各國都各有特色,但大體上還是相同的,不再一一贅述。

三、公司形態(tài)的變更

公司形態(tài)的變更,是指公司在存續(xù)期間由一種公司類型變更為另一種公司類型,而公司的債權債務關系由變更后的公司概括承受。英美法系國家公司法對此未作規(guī)定,他們認為封閉公司與分公司的轉(zhuǎn)化不是公司形態(tài)的變更,無法進行解散、清算,只用修改公司章程中關于股份轉(zhuǎn)讓的條款就可以了。但大陸法系國家無一例外地對此做了規(guī)定,只是寬嚴不一,如德國、日本、法國、韓國等都允許有限責任公司變更為股份有限公司,也允許股份有限公司變更為有限責任公司。其他的股份有限公司、有限責任公司、無限公司、兩合公司、股份兩合公司的轉(zhuǎn)化都由各國公司法明確作出規(guī)定的才予允許。我國2013年《公司法》新增了允許股份有限公司變更為有限責任公司的規(guī)定。

四、公司解散和清算

最后一個問題是公司的解散和清算問題。公司的解散是消滅公司的行為,但公司并非一經(jīng)解散就失去法人人格,往往需要經(jīng)過清算程序,了結公司事務,清理債權債務關系,完成剩余財產(chǎn)的分配才能使公司這一實體完全消滅,所以公司的消滅不同于自然人的死亡,是按步驟的從容的過程,公司解散的原因,各國均有規(guī)定。如法國、比利時、意大利等規(guī)定公司章程必須載明公司的存續(xù)時間,并且限制了最大期限,當存續(xù)期間屆滿時,公司就得解散。多數(shù)國家規(guī)定股東會可以決定公司的解散,美國《示范商業(yè)公司法》甚至規(guī)定創(chuàng)辦人可以在未發(fā)行股票或未開始營業(yè)前解散公司,董事會也可在開業(yè)前解散公司;日本《公司法》規(guī)定當出現(xiàn)了法定情形時,法院為維護公共利益,可以依請求命令公司解散,德國《公司法》也規(guī)定了法院依職權解散公司的情形;同時日本還規(guī)定了法院可以在法定情形具備時通過判決的形式解散公司,美國法律也承認法院判決解散這種形式。另外,各國都規(guī)定了公司可以因為合并、分立或破產(chǎn)而解散;美國《示范商業(yè)公司法》還規(guī)定了州務長官可以簽發(fā)解散證書的形式,在公司未繳納特許稅和罰款,或未按期送交年度報告書,或未在本州設注冊代理人辦事處,或以上人員處所變更時未履行通知義務時解散公司。有的國家,如德國、日本、美國等還規(guī)定了公司解散的撤銷制度。

各國公司法對公司清算的程序規(guī)定是基本一致的,就同一國家不同類型公司的清算,雖然有的國家規(guī)定了不同的適用法,如日本、德國等,但這種區(qū)別都僅指具體內(nèi)容的區(qū)別,程序上是基本相同的。清算需要清算人,各國公司法對清算人的選任、職權、義務都有專門規(guī)定,根據(jù)解散原因的不同,有的規(guī)定清算人為公司股東組成,有的規(guī)定清算人為公司董事,有的規(guī)定清算人由法院根據(jù)利害關系人的申請選任。美國《示范商業(yè)公司法》甚至規(guī)定公司解散后,股東、董事會、高級職員、注冊代理人的法定職權不受影響,清算事務仍由清算中的公司承擔。對清算人制作的財務會計報告,德國沒有結算審計員對此進行審查,日本及我國臺灣地區(qū)規(guī)定必須經(jīng)監(jiān)察人審查,經(jīng)審查后,清算人才能向股東大會提交報告。清算的結果可能是申請宣告破產(chǎn),也可能是清算完結,注銷公司登記。前者應按各國或地區(qū)規(guī)定的破產(chǎn)程序進行,后者而言,法人人格消滅,德國、日本、我國臺灣地區(qū)等還規(guī)定了公司文件的保存制度。