第五節 股東權利的規定

公司法律關系體系中很重要的一部分涉及公司與股東之間的相互關系。公司法律制度主要以兩類主體、兩種權利為主線。這里的“兩類主體”一個指公司,另一個就是股東;“兩種權利”一個指公司法人財產權,另一個就是股東權。股東投資于公司,轉讓了出資部分的所有權或使用權,取得公司股東權作為對價;公司獲得股東的投資,取得公司法人財產權,成為獨立的人格主體,一方面在決策、財產、責任方面與原有股東分離,另一方面又必須以實現股東的投資利益為經營宗旨,接受股東的監督、管理。公司人格獨立表現在對公司財產有所有權性質的支配權,對公司事務有單獨的處理權,股東不得以股權為借口進行不當干涉,甚至挪用支配其已交付給公司的投資。同時,股東權的行使又對公司的任意妄為有著牽制作用。尤其是現代社會,“所有與控制”越來越明顯地相互分離,公司完全由中高級管理層所控制,如何防止公司管理層違背公司授權宗旨侵害公司及股東利益,為解決這一問題,股東權的行使與救濟便越來越受到各國的重視。

一、股東權的內容

各國和地區規定的股東基本權利有很大的共同性:參與股東會權利、提案權、表決權、質詢權、高級管理層任免權、查閱公司賬簿及股東會記錄權、優先認購新股權、股息分配權、轉讓投資權、剩余財產分配權等,只是在具體內容行使方式上各國都有自己具體的規定。比如股東知情權,為保障股東能夠準確地獲取公司的經營管理信息,各國和地區分別賦予股東財務會計報告查閱權、賬簿查閱權和檢查人選任權。我國臺灣地區“公司法”第48條規定,不執行公司業務之股東,得隨時向執行業務之股東質詢公司營業情形,查閱財產文件、賬簿、表冊。第118條規定,有限責任股東,得于每會計年度終了時,查閱公司賬目、業務及財產情形;必要時,法院得因有限責任股東之申請,許其隨時檢查公司賬目、業務及財產之情形。第210條規定,除證券主管機關另有規定外,董事會應將章程及歷屆股東會議事錄、財務報表置備于本公司,并將股東名冊及公司債存根簿置備于本公司或股務代理機構。前項章程及簿冊、股東及公司債權人的利害關系證明文件、指定范圍、可隨時請求查閱或抄錄。韓國《商法典》第448條規定,董事應當從定期大會開會1周前開始,將第447條及第447條之二的文書和監查報告置備于本公司5年,復本置備于分公司3年。股東和公司債券權人在營業時間內,可隨時閱覽第1款所述的置備文書,支付公司所定的費用后,可申請交給該文書的復本或者抄本。美國《示范商業公司法》第16.02節(a)規定,如果一個公司的股東在至少5個營業日之前向公司發出書面通知,他有權在公司的主要營業所于正常的營業時間內查閱和復制第16.01(e)節所列的任何記錄。英國1985年《公司法》第222條規定,公司的會計記錄應當置備在它的注冊營業所或者公司董事認為合適的地方,并且應當向公司高級職員保持公開。第246條規定,任何一個公司的股東或債權人有權在其要求時免費獲得一份公司的年終會計賬目。歐盟《第一號公司法指令》第2條規定,成員國應當采取本指令所要求的措施,確保公司至少對下列文件和事項進行強制性公開:(1)公司設立文件,以及公司章程(在公司章程作為獨立文件的情況下);(2)對上述文件的任何修改,包括公司存續期間的延長……(6)每一會計年度的資產負債表和損益表……(7)公司住所的任何遷移……歐盟《第五號公司法指令》第30條規定,股東有權查閱公司的年度財務報表及其審計意見書,并有權免費獲得這些文件的副本。我國2013年《公司法》賦予股東查閱、復制章程,股東會、董事會及監事會會議記錄和財會報告的權利,解釋上認為包括財務會計的原始憑證。此外,對于有限責任公司,股東要求查閱公司會計賬簿的,應當向公司提出書面要求,說明目的,公司有合理根據認為股東查閱會計賬簿有不正當目的,可能損害公司合法利益的,可以拒絕提供查閱,并應當自股東提出書面請求之日起15日內書面答復股東并說明理由。公司拒絕提供查閱的,股東可以請求人民法院要求公司提供查閱;對于股份有限公司,則明確要求應當將公司章程、股東名冊、公司債存根、股東大會會議記錄、董事會會議記錄、監事會會議記錄、財務會計報告置備于本公司。另外,各國立法大多允許股東委托代理人代為出席股東大會行使表決權,如德國、法國、日本;少數英美法系國家公司法中規定為表決權信托制度。我國2013年《公司法》規定股東可以委托代理人出席股東大會,代理人應當向公司提交股東授權委托書,并在授權范圍內行使表決權。

二、對中小股東的保護

當然,以上股東權的行使反映的是大股東的利益,少數股東往往在公司法律關系中處于訴訟弱勢地位,其往往被大股東所吞噬,所以大股東利用控股優勢侵害小股東利益的情形時有發生。各國公司法一方面以效率作為立法原則,另一方面基于公平的考慮,為小股東提供了各種救濟途徑。兩大法系相關制度有累計投票制、表決權回避制、異議股東股份收買請求權、股東大會自行召集權、股東向股東大會提出議案權等,各國公司立法根據需要有不同的制度選擇,即使跟定了同一制度,具體內容方面各國也存在一些不同。

比如累計投票制,該制度一般僅適用于董事的選舉,目的是保護中小股東利益,使代表中小股東意志的人選進入董事會或者監事會。以前,依據直接投票制,股東按照一股一票將票數投給候選人,這樣控股股東可以完全操縱董事選舉。累計投票制允許股東可以將其在選舉每位董事上的表決票數累加,即股東在選舉董事時的總票數為其持有股份決定的表決票數乘以需選舉的董事的人數,股東可以選擇將票數集中投在一個董事候選人名下,也可以選擇分散投于數人名下。日本、韓國、俄羅斯、美國、巴西等國都有規定,但這些國家基本上允許章程作出例外規定,也就是說,該制度并非強制性的,可以由公司自由選擇是否適用。我國臺灣地區也采用這種做法。我國2013年《公司法》第105條第1款規定:“公司股東大會選舉董事、監事,可以根據公司章程的規定或者股東大會的決議,實行累積投票制。”

再如,股東表決權回避制度,適用于涉及利益分配和關聯交易等事項的表決,股東個人利益與公司和其他股東利益相互沖突,限制這部分股東的表決權。這一制度是為了防止控制股東濫用控制權竊取公司利益,部分國家和地區做了明確規定,也有部分國家和地區沒有明確規定,大體上大陸法系國家和地區規定相對較為具體。我國臺灣地區“公司法”第178條規定,股東對于會議之事項,有自身利害關系致有害于公司利益之虞時,不得加入表決,并不得代理其他股東行使其表決權。德國《股份公司法》第136條規定,任何人在對其應否免責或應否免除一項義務或公司應否對其主張一項請求權作出決議時,既不得為自己,也不得為他人行使表決權。對于股東依第1款不得行使表決權的股票,表決權也不得由他人行使。歐盟《第五號公司法指令》第34條規定,就與下列事項有關的決議而言,無論是股東還是其代理人都不得行使自己股份,或者屬于第三人的股份的表決權:(1)該股東責任的解除;(2)公司可以對該股東行使的權利;(3)免除該股東對公司的義務;(4)批準公司與該股東之間訂立的協議。中國香港《公司條例》中沒有明確規定,但在上市規則中確立了表決權回避制度。意大利《民法典》第2373條規定,在己方的利益或者所代表的第三人的利益與公司的利益發生沖突的情況下,該股東不得就審議事項行使表決權。我國2013年《公司法》第16條規定公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的,必須經股東會或者股東大會決議,這些股東或者受實際控制人支配的股東,不得參加表決。

關于異議股東股份收買請求權,是指當股東大會作出對股東利益關系有重大影響的決議時,對該決議表明異議的股東,享有請求公司以公平價格收買其所持股份的權利。只有少數國家公司法做了規定,大部分國家和地區并沒有規定,其中日本、韓國和美國相對規定得較為明確。我國臺灣地區“公司法”第186條規定,股東于股東會為前條決議前,已以書面通知公司反對該項行為之意思表示,并以股東會已為反對者,得請求公司以當時公平價格收買其所有之股份。但股東會為前條第1項第2款之決議,同時決議解散時,不在此限。日本《商法典》第245條之二第1款規定,在作出前條第1款的決議的股東大會之前,以書面通知公司反對同款所列行為的意思,并在股東大會上提出反對意見的股東,可向公司提出應當以無該決議時股份應有的公正價格收購自己持有的股份的請求。但在前條第1款第1項的情形下,在作出該決議的同時作出解散決議的,不在此限。韓國《商法典》第360條之五第1款規定,關于第360之三第1款規定的承認事項,董事會作出決議時,反對其決議的股東向股東大會提交書面反對意向時,從大會決議日起20日內,可向公司遞交載明股份種類和數量的書面申請,申請公司收購自己持有的股份。維爾京群島《國際商務公司法》第83條規定,依據本法成立的公司的股東對下列動議持有異議的,其就持有的股份有權獲得公平的償付:(a)兼并,如果該公司是個參與合并的公司,但公司為存續公司且股東繼續持有相同或類似股份的情形除外。(b)合并,如果該公司是個參與合并的公司。(c)對公司的50%以上的資產或業務的銷售、轉讓、租賃、交換或其他處分行為,如果該行為不屬于公司日常經營活動范疇,但下列行為除外:(i)根據有管轄權的法院做出的指令而發生的處分行為;(ii)為獲得現金而按照約定在處分行為發生之后的1年內,按各個股東的份額將全部或大部分處分收益分配給股東;或者(iii)根據第9條第2款規定的權限進行的轉讓。(d)公司根據第81條對該股東持有的股份的回贖。以及(e)重整,如果法院許可。我國2013年《公司法》則分別對有限責任公司和股份有限責任公司做出了特別的規定:有限責任公司有下列情形之一的,對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權:(一)公司連續5年不向股東分配利潤,而公司該5年連續盈利,并且符合本法規定的分配利潤條件的;(二)公司合并、分立、轉讓主要財產的;(三)公司章程規定的營業期限屆滿或者章程規定的其他解散事由出現,股東會會議通過決議修改章程使公司存續的。自股東會會議決議通過之日起60日內,股東與公司不能達成股權收購協議的,股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內向人民法院提起訴訟。股份有限公司也不得收購本公司股份。但是,有下列情形之一的除外:(一)減少公司資本;(二)與持有本公司股份的其他公司合并;(三)將股份獎勵給本公司職工;(四)股東因對股東大會作出的公司合并、分立決議持異議的,要求公司收購其股份的。公司因前款第(一)、(二)、(三)項的原因收購本公司股份的,應當經股東大會決議。公司依照前款規定收購本公司股份后,屬于第(一)項情形的,應當自收購之日起10日內注銷。屬于第(二)、(四)項情形的,應當在6個月內轉讓或者注銷。公司依照前述第(三)項規定收購本公司股份,不得超過已發行股份總額的5%;用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出;所收購的股份應當在1年內轉讓給職工。公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

還有股東大會召集權,是公司法賦予小股東以股東大會召集權,目的在于防止控股股東和董事不經召集股東大會就擅自決定關系到小股東及公司利益的重大事項,同時也為小股東提供召集和參加股東大會的平等權利,實現股東之間實質平等。關于提起比例,意大利規定占公司資本1/5的股東,德國《有限責任公司法》、中國香港《公司條例》、日本《有限公司法》均規定持有股份總額10%以上的股東就可請求召開臨時股東會,加拿大、德國股份公司法規定為5%,韓國、日本的商法典規定為3%,我國臺灣地區的規定也為3%,歐盟《第五號公司法指令》第23條更低,規定具備本指令第16條第1項所列要求的一名或者一名以上的股東,有權請求公司召集股東大會,并確定股東大會議題。日本、加拿大、德國等國以及我國臺灣地區還規定,前項請求提出后一定時間內,董事會不為召集之通知時,股東得報經主管機關或法院許可,自行召集。我國2013年《公司法》規定,董事會未履行規定的召集和主持股東大會職責的,監事會應當及時召集和主持股東大會。監事會未依照本法規定召集和主持股東大會的,連續90日以上單獨或合計持有公司股份10%以上的股東可以自行召集和主持股東大會。此外,股東還被賦予了提案權,這樣就可以有機會將非控股股東的意見和建議傳達給經營層和其他股東,使其擬訂政策時更加謹慎,從而預防控股股東濫用控制權。日本《商法典》規定,持有全部股東表決權1%以上或者持有300個以上表決權的股東有權向董事提出書面議案;韓國《商法典》規定,持有除無表決權股份以外發行股份總數的3%股份的股東可以向董事提出以一定事項為股東大會目的事項的議案;法國《公司法》規定,代表5%以上資本的1名或若干名股東,或上市公司由登記入冊至少兩年及持有至少5%表決權的股東組成股東協會有權要求將決議草案列入會議日程;歐盟《第五號公司法指令》第25條規定,1名或1名以上的股東,有權請求在已經發出通知的股東大會議題中增列一項以上的新內容。我國2013年《公司法》第102條規定,持有公司股份3%以上的1個或者多個股東,可以在股東大會召開10日以前提出臨時提案并書面通知董事會。董事會應當在收到上述通知后2日內通知其他股東,并將臨時提案提交股東大會審議。臨時提案的內容應當屬于股東大會職權范圍,并有明確議題和具體決議事項。

股東還可以行使代位訴訟權。代位訴訟,又稱派生訴訟,是指當公司的董事、監事、經理及其他高級管理人員等主體侵害了公司權益,而公司怠于追究其責任時,符合法定條件的股東可以自己的名義代表公司提起訴訟。在各國公司法中,只有少數國家公司法中明確規定了股東代表訴訟制度,大部分國家沒有規定,其中日本、韓國、巴西相對規定得較為明確,英、美、法國家則通過判例確立了該制度。美國、日本允許個別股東提起此類訴訟而沒有對投股量期待限制;歐盟《第五號公司法指令》規定為1名或數名,但必須持有一定賬面價值或者記賬價值以上的股份(成員國不得要求此種股份超過實際認購資本數額的5%)或者持有一定賬面價值或者記賬價值以上的股份(成員國不得要求此種股份超過10萬歐洲貨幣記賬單位);韓國規定必須達到持股總數的1%;德國規定為10%。代位訴訟的被告,日本、韓國等國家規定可以是董事、監事,發起人與清算人,美國卻只規定為董事。代位訴訟的提起程序各國規定也是不同的,日本規定股東在起訴時需先向公司提出書面請求,30日內公司不提起訴訟時,股東方才有權提起訴訟;韓國規定申請應當以載明其理由的書面作出,在自接受申請之日起30日內公司不起訴的,可為公司即時起訴;美國《示范商業公司法》規定向公司提出權利要求后的時間限制為90日,除非公司早已通知這類權利要求被拒絕了或等待90天后公司的損害是不可補救的,但是當代位訴訟已經開始后,公司自身開始調查了,那么代位訴訟仍然是可以中止的。我國2013年《公司法》第151條和第152條規定,董事、高級管理人員違反前條規定,給公司造成損害的,股東可以書面請求監事會提起訴訟;有限責任公司不設監事會的,股東可以書面請求監事提起訴訟。監事違反前條規定,給公司造成損害的,股東可以書面請求董事會提起訴訟;有限責任公司不設董事會的,股東可以書面請求執行董事提起訴訟。監事會、監事、董事會、執行董事收到股東書面請求后拒絕提起訴訟,或者在30日內未提起訴訟,或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的,股東有權為了公司利益以自己名義直接向法院提起訴訟,且第三人如侵犯了公司合法權益也可以成為被告。

三、股東資格

對于股東資格,日本和瑞士禁止公司成為其他公司的無限責任股東,我國臺灣地區也有此規定,這顯然是為了保護作為投資方公司的債權人。當然在德國、美國、英國公司法中并沒有這個限制。有的國家,如日本、意大利、法國、英國等對公司間相互持股做了限制性規定,有的國家并沒有限制。德國《股份公司法》規定,一旦一家企業或一家公司擁有一家資合公司25%以上的股票,該企業應立即以書面方式通知該資合公司。一旦一家企業知道了相互參股的事實,持股企業可以行使對另一企業的股權,但這一股權的行使受到限制,不得超過另一家公司股份的1/4。美國《示范商業公司法》有類似的股權行使的限制。我國2013年《公司法》規定,公司可以向其他企業投資,但不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。

四、股東退股

股東退股是指在公司存續期間,股東基于特定的事由,收回其所持股權的價值,從而絕對喪失其社員地位的制度。股東退股是在保持公司主體存續的情況下終止退股股東與公司和其他股東的關系,因此不同于公司解散。從世界范圍考察,各國和地區對于股東退股都經歷了從禁止到有限許可的過程,只是在模式上有所差異。比如,日本《商法典》第349條規定,對于公司變更章程,將股份轉讓的限制轉為經董事會同意時,股東大會上提出反對意見的股東,可以書面形式請求公司以公正價格購買其股份。俄羅斯《民法典》第94條規定,有限責任公司的股東有權隨時退出公司,而不論公司其他股東是否同意。在這種情況下,應按照有限責任公司法和公司設立文件規定的程序、方式和期限向他支付相當于他在公司注冊資本中股份的價值。我國臺灣地區“公司法”第186條規定,股東于股東會為前條決議前,已以書面通知公司反對該項行為之意思表示,并于股東會已為反對者,得請求公司以當時公平價格,收買其所有之股份。但股東會為前條第1項第2款之決議,同時決議解散時,不在此限。德國《有限責任公司法》雖然未規定股東退股與除名,但學說和法院一致認為當存在有重大事由,并且沒有任何其他方法可以解決爭議時,即使公司章程沒有相關記載,股東依然可以退股或被除名;但對股份有限公司,股東不得退股,公司在被允許購買自己股票的情況下支付的購買價金不被視為對投資的償還。歐共體《第二號公司法指令》明確了成員國可以規定公司在10種情況下可以取得自己股份,這對歐盟各國有著重要意義。[12]英國1985年《公司法》原則上仍禁止公司回購自己的股份,但在例外情況下可以取得自己的股份,即如果15%或更多的公司發行的股票的持有者反對修改公司章程,他們可以在21天之內向法院申請阻止這項修改或者要求公司回購其股票。