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2.2.1 商業秘密范圍較為寬泛

商業秘密的范圍較為寬泛,且邊界模糊不清,許多無法通過專利保護的客體可以成為商業秘密的保護對象。究其原因主要有:

第一,《專利法》第5條第2款《專利法》第5條第5款:“對違反法律、行政法規的規定獲取或者利用遺傳資源,并依賴該遺傳資源完成的發明創造,不授予專利權。”和第25條《專利法》第25條:“對下列各項,不授予專利權:(一)科學發現;(二)智力活動的規則和方法;(三)疾病的診斷和治療方法;(四)動物和植物品種;(五)用原子核變換方法獲得的物質;(六)對平面印刷品的圖案、色彩或者二者的結合作出的主要起標識作用的設計。”規定的內容不能受到專利法的保護,但是可以作為商業秘密加以保護。例如,疾病診斷和治療方法、動植物新品種等雖然符合專利的“三性”,但是不符合《專利法》第25條的規定,不能授予專利,而疾病診斷和治療方法、動植物新品種卻可以授予商業秘密。

第二,《專利法》的保護對象僅限于產品生產方法、技術數據、技術改進方法等技術信息,而商業秘密不僅包括上述技術信息,還包括客戶名單、銷售計劃、經營方法等經營信息。因此,大量根據法律規定不能授予專利的信息都可以成為商業秘密的保護對象。因為商業秘密的范圍不像專利那樣比較明確,所以商業秘密的邊界也變得愈加模糊。

第三,世界各國關于商業秘密的概念大多采用概括式或者列舉式的定義方式抑或兩者并用進行定義,但概括式定義方式無法將商業秘密的范圍作出明確的界定,這是不爭的事實,例如我國《反不正當競爭法》第10條第3款對商業秘密所下的定義即屬于概括式定義《反不正當競爭法》第10條第3款:“本條所稱的商業秘密,是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。”,到底哪些是商業秘密并沒有作出明確的規定;而采用列舉式的定義方式,主要以不完全列舉,并多以“……等”的形式進行定義,例如美國《經濟間諜法》美國《經濟間諜法》第1839條:“……(3)‘商業秘密’是指所有形式和類型的財務、經營、科學、技術、經濟或工程信息,包括樣式、計劃、編輯產品、程序裝置、公式、設計、原型、方法、技術、工藝、流程或編碼等……。”《統一商業秘密法》美國《統一商業秘密法》第1章第4條:“‘商業秘密’意為特定信息,包括配方、樣式、編輯產品、程序設計、方法、技術或工藝等……”等都是如此,這給商業秘密的范圍擴張留下了空間。

第四,商業秘密的新穎性程度比專利要求低。商業秘密所要求的新穎性并不同于專利對新穎性的要求,其實質是指具備法律所保護的、有勞動創造成分的信息,其創造程度要求較低,僅要求與公開信息具有不同性、非輕而易舉獲得性、非輕而易舉被發現的特性吳漢東,宋曉明,2016.人民法院知識產權案例裁判要旨通纂[M].北京:北京大學出版社:861.

第五,商業秘密保密期限較長。在我國,由于專利權的生命周期為20年,因而那些技術價值高、生命周期較長的技術成果就不宜適用專利法對其加以保護。這些些技術價值高、生命周期長的技術成果,權利人可以使用商業秘密保護方式使其無限期的保持占有狀態,實現技術成果應有的價值。離職雇員對原單位負有保密義務,即便雇傭雙方未就保密期限作出明確的約定,只要商業秘密尚未公開,原單位仍采取了合理的保密措施,且該信息仍具有經濟價值,該信息仍屬于法律意義上的商業秘密,離職雇員不得使用或者披露。因此,商業秘密的保密義務期限直至商業秘密完全公開為止,具有較長的保密期限。這無疑對雇員知識技能的使用和人才的正常流動造成了不同程度的限制,特別對于那些知識經驗豐富、技術水平較高的雇員更是一種無形的束縛,引起商業秘密與雇員知識技能兩者運用中的沖突。

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