第三節 股份有限公司

一、股份有限公司的概念和特征

股份有限公司，簡稱股份公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任的企業法人。它具有以下特征：

（1）公司的全部資本分為等額股份。股份有限公司全部資本分為等額股份，是指公司資本劃分為股份，每股金額相等，由發起人或股東認購并持有。股份作為公司資本的基本單位，這是股份有限公司最重要的特征。

（2）股東負有限責任。股份有限公司股東對公司的責任僅以其所持股份為限，公司則以其全部資產對外承擔負責。此與有限責任公司的股東所負的有限責任是同樣的。

（3）開放性與社會性。股份有限公司可以通過對外公開發行股票，向社會募集資金。任何投資者都可以通過購買股票而成為股份有限公司的股東，從而使股份有限公司具有了最廣泛的社會性。股東可以自由轉讓其持有的公司股份。并且，為了便于投資者的決策及有利于對公司的法律監管，法律規定了股份有限公司的信息披露制度。所以，股份有限公司也被稱為開放性公司。

二、股份有限公司的設立

（一）設立條件

按照我國公司法的規定，設立股份有限公司應當具備下列條件：

（1）發起人符合法定人數。《公司法》第78條規定：“設立股份有限公司，應當有2人以上200人以下為發起人，其中須有半數以上的發起人在中國境內有住所。”根據此一特征，股份有限公司不能是一人公司，其股東至少為2人。但公司設立時的發起人不能超過200人。發起人可以是自然人，可以是法人或其他經濟組織。

（2）股份發行、籌辦事項符合法律規定。

（3）發起人制定公司章程。

（4）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構。

（5）有公司住所。

（二）設立方式

股份有限公司的設立方式有兩種：一是發起設立；二是募集設立。

1．發起設立

發起設立，是指由發起人認購公司應發行的全部股份，不向發起人之外的任何人募集而設立公司。發起設立的程序包括以下幾方面：

（1）發起人認購股份。發起人應當書面認足公司章程規定其認購的股份。認購采用書面形式，載明認股人的姓名或名稱、住所、認股數、應繳股款金額、出資方式，由認股人填寫、簽章。認購書一經填妥并簽署，即具有法律上的約束力。

（2）發起人繳清股款。發起人在認購股份后，按照公司章程規定繳納出資。以實物、工業產權、非專利技術或者土地使用權出資的，應當依法估價，并辦理財產權轉移手續。

（3）選舉董事會和監事會。發起人認足公司章程規定的出資后，應當選舉董事會和監事會。

（4）申請設立登記。董事會應向公司登記機關申請設立登記，申請時應當報送公司章程、驗資機構出具的驗資證明以及其他文件。公司登記機關自接到股份有限公司的設立申請之日起30日內做出是否予以登記的決定。對符合法律規定條件的，發給公司營業執照。公司以營業執照簽發日期為公司成立日期。公司成立后，應當進行公告。

2．募集設立

募集設立，是指由發起人認購公司應發行股份的一部分，其余部分向社會公開募集而設立公司。募集設立的程序如下：

（1）發起人認購股份。以募集方式設立股份有限公司的，發起人認購的股份不得少于公司應發行股份總數的35%。法律、行政法規對此另有規定的，從其規定。

（2）公告招股說明書，制作認股書。招股說明書應當附有發起人制定的公司章程，并載明下列事項：發起人認購的股份數；每股的票面金額和發行價格；無記名股票的發行總數；募集資金的用途；認股人的權利和義務；本次募股的起止期限及逾期未募足時認股人可撤回所認股份的說明。

（3）簽訂承銷協議和代收股款協議。發起人就股份承銷的方式、數量、起止日期、承銷費用的計算與支付等具體事項，與證券公司簽訂承銷協議；發起人就代收和保存股款的具體事宜，與銀行簽訂代收股款協議。

（4）召開創立大會。創立大會通常被認為是股份有限公司募集設立過程中的決議機構。發起人應當在發行股份的股款繳足后30日內主持召開創立大會。創立大會由發起人、認股人組成。創立大會的職權包括：①審議發起人關于公司籌辦情況的報告；②通過公司章程；③選舉董事會成員；④選舉監事會成員；⑤對公司的設立費用進行審核；⑥對發起人用于抵作股款的財產的作價進行審核；⑦發生不可抗力或者經營條件發生重大變化直接影響公司設立的，可以做出不設立公司的決議。創立大會對前款所列事項做出決議，必須經出席會議的認股人所持表決權過半數通過。

（5）設立登記并公告。以募集方式設立的公司在創立大會結束后30日內，由董事會向公司登記機關即工商行政管理局申請設立登記，并按照公司登記管理條例的規定，提交有關文件，包括：①公司登記申請書；②創立大會的會議記錄；③公司章程；④驗資證明；⑤法定代表人、董事、監事的任職文件及其身份證明；⑥發起人的法人資格證明或者自然人身份證明；⑦公司住所證明。其中，以募集方式設立股份有限公司公開發行股票的，還應當向公司登記機關報送國務院證券監督管理機構的核準文件。

（三）公司設立中發起人的責任

發起人是指籌辦公司的設立事務、認購公司的股份、進行公司設立行為的人。發起人對于股份有限公司的設立具有重要意義。發起人在進行公司設立的行為過程中，應當簽訂發起人協議，明確各自在公司設立過程中的權利和義務。發起人在公司設立過程中的相互關系屬于合伙性質的關系，其權利、義務、責任可以適用合伙的有關規定。

在設立公司的過程中，發起人應當承擔下列責任：

（1）公司不能成立時，對設立行為所產生的債務和費用負連帶責任；

（2）公司不能成立時，對認股人已繳納的股款，負返還股款并加付同期銀行存款利息的義務；

（3）在公司設立過程中，因自己的過失使公司利益受到損害的，應當對公司承擔賠償責任；

（4）發起人虛假出資，如未支付貨幣、實物或者未轉移財產權，欺騙債權人和社會公眾的，責令改正，處以虛假出資金額5%以上15%以下的罰款；

（5）發起人在公司成立后抽逃其出資的，責令其改正，處以所抽逃出資金額5%以上15%以下的罰款。

三、股份有限公司的組織機構

股份有限公司的組織機構包括股東大會、董事會、監事會。

（一）股東大會

1．股東大會的性質及其組成

股東大會為股份有限公司必須設立的機關，是股份有限公司的最高權力機關。股東大會由全體股東組成。

2．股東大會的職權

股東大會的職權主要有兩類：其一，審議批準事項。如審議批準董事會的報告；審議批準監事會的報告；審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案等。其二，決定、決議事項。如決定公司的經營方針和投資計劃；選舉和更換董事，決定有關董事的報酬事項；選舉和更換由股東代表出任的監事，決定有關監事的報酬事項；對公司增加或減少注冊資本做出決議；對發行公司債券做出決議；對公司合并、分立、解散和清算等事項做出決議；修改公司章程；等等。

公司法關于有限責任公司股東會職權的規定適用于股份有限公司的股東大會。

3．股東大會的召開

股東大會分為年會和臨時會議兩種。年會應當每年召開一次，通常在每個會計年度終了后6個月內召開。臨時股東大會則應在有下列情況之一時2個月內召開：①董事人數不足公司法規定的人數或者公司章程規定的人數的2/3時；②公司未彌補的虧損達到實收股本總數的1/3時；③單獨或合計持有公司股份10%以上的股東請求時；④董事會認為必要時；⑤監事會提議召開時。

股東大會會議由董事會負責召集，董事長主持會議，董事長不能履行職務或者不履行職務時，由副董事長履行職務；副董事長不能履行職務或者不履行職務時，由半數以上董事共同推舉一名董事主持。

召開股東大會，應在會議召開的20日前通知各股票的股東。通知中應寫明股東大會會議將審議的事項，股東大會會議召開的日期和地點等。臨時股東大會不得對通知中未列明的事項做出決議。股份有限公司發行無記名股票的，應于股東大會召開的30日前進行公告。無記名股票的股東要出席股東大會的，必須于會議召開5日以前至股東大會閉會時將股票交存于公司，否則，不得出席會議。

4．股東大會的決議

股東出席股東大會會議，所持每一股份有一表決權。但是公司持有的本公司的股份沒有表決權。

股東大會的決議實行股份多數決定的原則。所謂股份多數決定原則，是指股東大會依持有多數股份的股東的意志做出決議。股東大會決議實行股份多數表決原則，必須具備兩個條件：一是要有代表股份多數的股東出席；二是要有出席會議的股東所持表決權的多數通過。股東大會做出決議，必須經出席會議的股東所持表決權過半數通過，但是股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經出席會議的股東所持表決權的2/3通過。公司轉讓、受讓重大資產或者對外提供擔保等事項必須經股東大會做出決議的，董事會應當及時召集股東大會會議，由股東大會就上述事項進行表決。股東大會應當對所議事項的決定做成會議記錄，主持人、出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。會議記錄應當與出席股東的簽名冊及代理出席的委托書一并保存，供股東查閱。

股東大會必須按照法定的召集方法召集，并依照法定的決議方法通過內容不違法的決議。具備該條件的決議，才具有法律效力。如果股東大會的決議違法，股東有權通過訴訟途徑請求法院宣告決議無效或撤銷決議。

5．累積投票權

股東大會選舉董事、監事，可以依照公司章程的規定或者股東大會的決議，實行累積投票制，即股東大會選舉董事、監事時，每一股份擁有與應選董事或者監事人數相同的表決權，股東擁有的表決權可以集中使用。

所謂累積投票權，是指股東大會選舉兩名以上的董事或監事時，股東所持的每一股份擁有與當選董事或監事總人數相等的投票權，股東既可以用所有的投票權集中投票選舉某一人，也可以分散投票選舉數人，按得票多少依次決定董事人選的表決權制度。由此可見，累積投票權是股份有限公司的股東大會在投票表決一些重要事項時，例如選舉董事或監事時，給予全體股東的一種與表決公司的其他一般事項所不同的特別表決權，這種表決權的特別之處主要表現在兩點：第一，表決權的數額。在實行累積投票時，股東的表決權票數是按照股東所持有的股票數與所選舉的董事或監事人數的乘積計算，而不是直接按照股東所持有的股票數計算。簡單地說，股東的表決權票數等于股東所持有的股票數乘所選舉的董事或監事人數。例如，某公司要選5名董事，公司股份共1000股，股東共10人，其中1名大股東持有510股，即擁有公司51%股份，其余9名股東共計持有490股，合計擁有公司49%的股份。若按直接投票制度，每一股有一個表決權，則控股51%的大股東就能夠使自己推選的5名董事全部當選，其他股東無法表達自己的意志。但若采取累積投票制，表決權的總數就成為1000×5=5000（票），控股股東總計擁有的票數為2550票，其他9名股東合計擁有2450票。根據累積投票制，股東擁有的表決權可以集中使用，即可以集中投票給一個或幾個董事候選人，并按所得同意票數多少的排序確定當選董事，因此從理論上來說，其他股東至少可以使自己的2名董事當選，而控股比例超過半數的股東也最多只能選上3名自己的董事。累積投票權制度的意義在于限制大股東或控股股東對董事、監事選舉過程的控制與操縱，有利于保護中小股東的利益。需予注意的是，我國公司法規定的累積投票權是任意性的，而非強制性的，即公司可以采用累積投票權制度，也可以不采用該制度，是否采用由公司章程做出規定或由股東大會做出決議。

（二）董事會

1．董事會的性質及其組成

董事會是股份有限公司必設的業務執行和經營意思決定機構，對股東大會負責。

董事會由全體董事組成。董事會成員為5至19人。董事的產生有兩種情況：在公司設立時，采取發起方式設立的公司，董事由發起人選舉產生；采取募集方式設立的公司，董事由創立大會選舉產生。在公司成立后，董事由股東大會選舉產生。

董事會設董事長1人，可以設副董事長。董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數選舉產生。董事長可以為公司的法定代表人。董事長主持股份有限公司股東大會會議和董事會會議，為其會議主席。

董事的任期由公司章程規定，但每屆任期不得超過3年。董事任期屆滿，連選可以連任。董事在任期屆滿前，股東大會不得無故解除其職務。

2．董事會的職權

股份有限公司董事會的職權適用公司法關于有限責任公司董事會的職權的規定。包括：①負責召集股東大會，并向股東大會報告工作；②執行股東大會的決議；③決定公司的經營計劃和投資方案；④制定公司的年度財務預算方案、決算方案；⑤制定公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；⑥制定公司增加或減少注冊資本的方案以及發行公司債券的方案；⑦擬定公司合并、分立、解散的方案；⑧決定公司內部管理機構的設置；⑨聘任或者解聘公司高級管理人員，根據高級管理人員的提名，聘任或者解聘公司高級管理人員、財務負責人，決定其報酬事項；⑩制定公司的基本管理制度等。

3．董事會會議的召開

股份有限公司的董事會會議分為定期會議和臨時會議兩種。董事會定期會議，每年度至少召開兩次會議，每次應于會議召開10日以前通知全體董事和監事；董事會召開臨時會議，其會議通知方式和通知時限，可由公司章程做出規定。董事會會議由董事長負責召集。董事長不能履行職務或者不履行職務的，由副董事長履行職務；副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數以上董事共同推舉一名董事履行職務。

股份有限公司董事會會議應有過半數的董事出席方可舉行。董事會做出決議，必須經出席會議全體董事過半數通過。董事會會議的結果表現于董事會決議之中。董事會應當對會議所議事項的決定做成會議記錄，由出席會議的董事和記錄員在會議記錄上簽名。董事應當對董事會的決議承擔責任：董事會的決議違反法律、行政法規或者公司章程，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。

（三）經理

經理是對股份有限公司日常經營管理負有全責的高級管理人員，由董事會聘任或解聘，對董事會負責。《公司法》第49條關于有限責任公司經理職權的規定適用于股份有限公司的經理。

（四）監事會

1．監事會的性質及其組成

監事會是股份有限公司必設的監察機構，對公司的財務及業務執行情況進行監督。

監事會由監事組成，其人數不得少于3人。監事的人選由股東代表和公司職工代表構成，其中職工代表的比例不得低于1/3。股東代表由股東大會選舉產生；職工代表由公司職工民主選舉產生。監事會設主席1人，可以設副主席。監事會主席、副主席由全體監事過半數選舉產生。監事的任期每屆為3年，監事任期屆滿，連選可以連任。

2．監事會的職權

《公司法》第53、54條關于有限責任公司監事會職權的規定。適用于股份有限公司監事會。

四、股份有限公司的股份發行與轉讓

（一）股份與股票

1．股份的概念與分類

股份是股份有限公司特有的概念，它是股份有限公司資本最基本的構成單位。股份具有以下特征：股份所代表的金額相等；股份表示股東享有權益的范圍；股份通過股票這種證券形式表現出來。

股份有限公司的股份依據不同的標準，可以劃分為不同的種類：

第一，普通股和優先股。①普通股股東有權在公司提取完畢公積金、公益金以及支付了優先股股利后，參與公司的盈余分配，其股利不固定。公司終止清算時，普通股股東在優先股股東之后取得公司剩余財產。普通股股東有出席或委托代理人出席股東大會并行使表決權的權利。②優先股股東在公司盈余或剩余財產的分配上享有比普通股股東優先的權利。如優先股的勝利率事先約定，優先股先于普通股分配紅利，公司終止清算時，優先股先于普通股收回投資。但優先股股東沒有表決權。

我國公司法未規定股份公司是否可以發行普通股與優先股，理論上而言，公司法未做禁止性規定，即可認為公司可以發行普通股與優先股。當然，同次發行的同種類股票，每股的發行條件應當相同，同種類的每一股份應當具有同等權利。

第二，表決權股、限制表決權股和無表決權股。①表決權股。持有表決權股的股東享有表決權。表決權股又可分為：普通表決權股，即一股擁有一票表決權；多數表決權股，即該股東享有超過其擁有股份數的表決權，持有多數表決權股的股東為特定股東，一般都是公司的董事或監事，但通常各國公司法對發行多數表決權股限制較為嚴格；特別表決權股，即只對公司的某些特定事項享有表決權。②限制表決權股。持有該種股份的股東，其表決權受到公司章程的限制。通常應在公司章程中載明限制表決權股，而且不得對個別股東分別實行。③無表決權股。持有該種股份的股東，不享有表決權。通常，對無表決權的股份，必須給予其利益分配的優先權，即以盈余分配方面的優先作為無表決權的補償。

我國公司法同樣沒有規定公司是否可以發行表決權股、限制表決權股和無表決權股，理論上認為應當可以發行。

第三，記名股和無記名股。①記名股。這是指將股東姓名記載于股票之上的股份。記名股不僅要求在股票上記載股東姓名，而且要求記載于公司的股東名冊上。記名股的股東權利并不完全依附于股票。記名股轉讓時，應做記名背書，并在移交股票后，變更公司股東名冊上的記載。②無記名股。這是指發行的不將股東姓名記載于股票之上的股份。這種股份的股東權利完全依附于股票，凡持票人均可主張其股東權利。無記名股在轉讓時，只需在合法場所交付于受讓人，即可發生股權轉移的效力。無記名股票通常是向自然人股東發行的股票。

我國《公司法》第129條規定：“公司發行的股票可以為記名股票，也可以為無記名股票。”所以，記名股票和無記名股票都是可以發行的。但公司向發起人、法人發行的股票，應當為記名股票，并應當記載該發起人、法人的名稱或者姓名，不得另立戶名或者以代表人姓名記名。

第四，額面股和無額面股。額面股，又稱面值股，是指股票票面標明一定金額的股份。無額面股，又稱比例股，是指股票不標明金額，只標明每股占公司資本的比例。我國《公司法》第128條將票面金額作為股票上應當記載的主要事項，故而可以推知，我國實際上是禁止發行無額面股的。

第五，國家股、法人股、個人股和外資股。這是我國目前特有的股份種類。①國家股。這是指由國家授權投資的機構或者國家授權的部門，以國有資產向公司投資形成的股份。其中包括將國有企業改組為股份有限公司時，已經投入企業的國家資產折成的股份。國家股一般應為普通股，由國家授權的投資機構或國家授權的部門持有，并委派股權代表。②法人股。這是指由一具有法人資格的組織以其可支配的財產向公司投資形成的股份。根據投資法人的種類不同，法人股又分為企業法人股，事業單位法人股和社會團體法人股三種。③個人股。這是指以個人合法取得的財產向公司投資形成的股份，包括社會個人股和本公司內部職工個人股兩種。④外資股。這是指外國和中國港、澳、臺地區的投資者，以購買人民幣特種股票的形式，向公司投資形成的股份，又分為法人外資股和個人外資股。

2．股票的概念、特征

股票是股份有限公司股份證券化的形式，是股份有限公司簽發的證明股東所持股份的憑證。股份有限公司的股份采取股票的形式。股票具有以下特征：

首先，股票是一種要式證券，它的制作和記載事項必須按照法定的方式進行。我國公司法規定，股票必須載明下列主要事項：①公司名稱；②公司登記成立的日期；③股票種類、票面金額及代表的股份數；④股票的編號。股票由董事長簽名，公司蓋章；發起人的股票，應當標明“發起人股票”字樣。

其次，股票是一種非設權證券，即它僅是一種表彰股東權的證券，而非創設股東權的證券。換言之，股票僅僅是把已經存在著的股東權表現為證券形式，而不是創設股東權。股東遺失股票，并不因此喪失股東權和股東資格。

再次，股票是一種有價證券，它以證券的持有為權利存在的條件。股票作為一種有價證券，所表示的是股東的財產權。由此，股票持有者可享有分配股息的權利；公司終止清算時，有取得公司剩余財產的權利等。同時，股東權的存在要以股票的持有為條件。也就是說，股票的合法持有者就是股東權的享有者。

（二）股份發行

1．股份發行的原則

我國《公司法》第126條規定：“股份的發行，實行公平、公正的原則。”具體而言，股份有限公司發行股份時應當做到：其一，當公司向社會公開募集股份時，應就有關股份發行的信息依法公開披露。其中，包括公告招股說明書、財務會計報告等。其二。同次發行的股份，每股的發行條件和價格應當相同。任何單位或者個人所認購的股份，每股應當支付相同價額。其三，發行的同種股份，股東所享有的權利和利益應當是相同的。

2．股票的發行價格

我國《公司法》第127條規定，股票發行價格可以按票面金額，也可以超過票面金額即股票溢價，但不得低于票面金額。以超過票面金額發行股票所得的溢價款，應列入公司資本公積金。

（三）股份的轉讓

1．股份轉讓的方式

股份轉讓實行自由轉讓的原則。每個股東都有權依公司法的規定，轉讓自己的股份。股東轉讓其股份，應當在依法設立的證券交易場所或者按照國務院規定的其他方式進行轉讓。

2．股份轉讓的限制性規定

為了保護公司、股東及債權人的利益，我國公司法對股份轉讓做了必要的限制。主要有：

（1）對發起人持有本公司股份轉讓的限制。即發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓；公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。

（2）對董事、監事、高級管理人員持有本公司股份轉讓的限制。即公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動的情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%。所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。

（3）公司不得收購本公司股份。但是，有下列情形之一的除外：①減少公司注冊資本；②與持有本公司股份的其他公司合并；③將股份獎勵給本公司職工；④股東因對股東大會做出的公司合并、分立決議持異議，要求公司收購其股份的。

公司因前款第①至第③項的原因收購本公司股份的，應當經股東大會決議通過。公司依照前款規定收購本公司股份后，屬于第①項情形的，應當自收購之日起10日內注銷；屬于第②項、第④項情形的，應當在6個月內轉讓或注銷。

公司依照第一款第③項規定收購的本公司股份，不得超過本公司已發行股份總額的5%；用于收購的資金應當從公司的稅后利潤中支出；所收購的股份應當在1年內轉讓給職工。

（4）公司不得接受本公司的股票作為質押權的標的。

五、上市公司

上市公司是指所發行的股票經國務院或者國務院授權的證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司的股票依照法律、行政法規及證券交易所的交易規則上市交易。上市公司具有最廣泛的公眾性。因此，公司法對其組織機構規定了一般股份公司所不具備的要求。

1．重大事項表決

上市公司在1年內購買、出售重大資產或者擔保金額超過公司資產總額30%的，應當由股東大會做出決議，并經出席會議的股東所持表決權的2/3以上通過。

2．獨立董事

獨立董事是與受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的一切關系的特定董事。設立獨立董事，對于改善公司治理、提高監控職能、維護公眾投資者的利益具有積極的作用，有利于實現公司價值與股東利益的最大化。上市公司設立獨立董事，具體辦法由國務院規定。

3．董事會秘書

董事會職權廣泛，上市公司董事會工作更為繁重，有必要設置秘書來協助工作。上市公司設董事會秘書，負責公司股東大會和董事會會議的籌備、文件保管以及公司股東資料的管理，辦理信息披露事務等事宜。

4．董事對關聯關系表決的回避

上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業有關聯關系的，不得對該項決議行使表決權，也不得代理其他董事行使表決權。該董事會會議由過半數的無關聯關系董事出席即可舉行，董事會會議所做決議須經無關聯關系董事過半數通過。出席董事會的無關聯關系董事人數不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。這里所稱的關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不因同受國家控股而具有關聯關系。