第四章 公司法

第一節(jié) 公司法概述

相關(guān)背景

如果我們仔細(xì)審視下公司這一企業(yè)制度的出現(xiàn)，我們會發(fā)現(xiàn)它對于解放生產(chǎn)力，推動人類社會進(jìn)步的貢獻(xiàn)，從某種程度上來說并不亞于人類歷史上的自然科學(xué)領(lǐng)域內(nèi)的歷次重大發(fā)明。這一神奇制度的創(chuàng)造性再次揭示了企業(yè)制度的創(chuàng)新對于經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會進(jìn)步的重要性。在深化改革開放的當(dāng)今中國社會，迫切需要我們動用一切智慧進(jìn)行經(jīng)濟(jì)體制創(chuàng)新，明晰產(chǎn)權(quán)關(guān)系，創(chuàng)造出具有中國特色的現(xiàn)代企業(yè)制度。《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）制定于1993年12月，1999年12月進(jìn)行了第一次修訂，2004年8月進(jìn)行了第二次修訂，2005年10月進(jìn)行了第三次修訂，2013年12月進(jìn)行了第四次修訂。

一、公司的概念與分類

（一）公司的概念

案例鏈接4-1

劉某是一個經(jīng)營服裝百貨的個體戶，兩年前，他欠了一家服裝廠20多萬元貨款，無力償還。債主向人民法院起訴。人民法院判決劉某敗訴，并將劉某商店里的財(cái)產(chǎn)和他的轎車以及部分生活用品進(jìn)行變賣后用于償還債務(wù)。兩年來，劉某做了充分的市場調(diào)研，東山再起，商店的效益與日俱增。某公司從他這里批發(fā)了一批服飾，欠下劉某30萬元貨款遲遲不還，劉某幾次討債未果，遂向人民法院提起訴訟，人民法院判決劉某勝訴。但該公司因經(jīng)營不善，嚴(yán)重虧損，無力償還債務(wù)，故判決遲遲得不到執(zhí)行。劉某要求人民法院將該公司法定代表人的私房變賣后抵押，人民法院不予支持。劉某想不通，為什么他欠下的債要用家產(chǎn)來抵償，別人欠債就不必用家產(chǎn)來抵償？人民法院告訴劉某，因?yàn)閭鶆?wù)人是公司，而當(dāng)時劉某是個體戶。

結(jié)合本案事實(shí)，想想什么是公司。

公司是目前世界上普遍存在的、相對于個人獨(dú)資企業(yè)和合伙企業(yè)的一種企業(yè)組織形態(tài)。由于各國立法規(guī)定不一，因此公司的法律概念也不盡相同。一般認(rèn)為，公司是依照法定的條件與程序設(shè)立的、以營利為目的的企業(yè)法人。根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司包括有限責(zé)任公司和股份有限公司兩種類型。一般而言，公司具有三個基本的法律特征：

1．公司具有法人資格

《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人。”法人是與自然人并列的一類民商事主體，具有獨(dú)立的主體性資格，具有法律主體所要求的權(quán)利能力與行為能力，能夠以自己的名義從事民商事活動并以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。公司是最典型的法人類型，體現(xiàn)了法人的最本質(zhì)特征。

依據(jù)我國公司法的規(guī)定，公司法人資格的取得需符合以下條件：

（1）公司必須依法設(shè)立。公司的依法設(shè)立主要是對設(shè)立程序而言，即公司的設(shè)立必須依據(jù)法定的程序辦理相關(guān)的登記手續(xù)，領(lǐng)取公司法人營業(yè)執(zhí)照，有的公司如商業(yè)銀行、保險公司、證券公司等的設(shè)立還需經(jīng)審批程序。凡在我國境內(nèi)設(shè)立的公司，必須依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理?xiàng)l例》（以下簡稱《公司登記管理?xiàng)l例》）及其他相關(guān)法律、法規(guī)所規(guī)定的條件和程序設(shè)立。《公司法》第6條規(guī)定：“設(shè)立公司，應(yīng)當(dāng)依法向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，由公司登記機(jī)關(guān)分別登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司；不符合本法規(guī)定的設(shè)立條件的，不得登記為有限責(zé)任公司或者股份有限公司。”

（2）公司必須具備必要的財(cái)產(chǎn)。一定的財(cái)產(chǎn)是公司得以存在的物質(zhì)基礎(chǔ)。公司作為一個以營利為目的的企業(yè)法人，必須有其可控制與支配的財(cái)產(chǎn)，以從事經(jīng)營活動。我國《公司法》將公司享有的獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)稱為法人財(cái)產(chǎn)權(quán)，《公司法》第3條規(guī)定：“公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)，享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。”公司的財(cái)產(chǎn)一般被稱為公司資產(chǎn)，包括由設(shè)備、材料、工具等動產(chǎn)和房屋、土地等不動產(chǎn)以及貨幣組成的有形財(cái)產(chǎn)，也包括企業(yè)名稱、知識產(chǎn)權(quán)等無形財(cái)產(chǎn)；但就公司成立時的財(cái)產(chǎn)而言，主要是指有形財(cái)產(chǎn)。公司成立時的原始財(cái)產(chǎn)由股東的出資構(gòu)成，股東可以貨幣、實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等方式出資（《公司法》第27條）。股東一旦履行了出資義務(wù)，其出資標(biāo)的物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)移至公司，構(gòu)成公司的財(cái)產(chǎn)。公司的財(cái)產(chǎn)與股東個人的財(cái)產(chǎn)相分離。這是公司財(cái)產(chǎn)的一個重要特征，它是公司能夠獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任進(jìn)而取得法人資格的基礎(chǔ)，也是股東只以出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的依據(jù)。為了確保公司具備必要的財(cái)產(chǎn)，公司法規(guī)定了公司成立時的法定資本制，即公司財(cái)產(chǎn)必須達(dá)到法定的最低限額，否則不能成立公司。

（3）公司必須有自己的名稱、組織機(jī)構(gòu)和場所。公司的名稱相當(dāng)于自然人的姓名，可以自由選用，但必須標(biāo)明公司的種類，即有限責(zé)任公司或股份有限公司。依照《公司法》第8條的規(guī)定，有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明“有限責(zé)任公司”或者“有限公司”字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標(biāo)明“股份有限公司”或者“股份公司”字樣。

公司必須具有完備的組織機(jī)構(gòu)。規(guī)范的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)是公司法人不同于很多其他法人組織的重要標(biāo)志之一。公司作為法人并無自然實(shí)體，必須設(shè)立公司機(jī)關(guān)以決定和實(shí)施公司的意志。公司健全的組織機(jī)構(gòu)是其公司法人意志得以實(shí)現(xiàn)的組織保障，它包括公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)、執(zhí)行機(jī)構(gòu)和監(jiān)督機(jī)構(gòu)。依據(jù)我國《公司法》，有限責(zé)任公司和股份有限公司的組織機(jī)構(gòu)大體相同而略有差異，主要表現(xiàn)為前者有較多的靈活性而后者有更強(qiáng)的規(guī)范性。例如有限責(zé)任公司可以不設(shè)董事會，也可以不設(shè)監(jiān)事會。

公司要有自己的經(jīng)營場所，它是公司實(shí)現(xiàn)其設(shè)立目的所實(shí)施經(jīng)營的地方；公司還必須有自己的住所，其住所可與其場所一致，也可以不一致。但住所是公司法律關(guān)系的中心地域，凡涉及公司債務(wù)之清償、訴訟之管轄、書狀之送達(dá)均以此為標(biāo)準(zhǔn)。依我國《公司法》第10條之規(guī)定，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所。

（4）公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動并獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。

公司的獨(dú)立權(quán)利。原則上，對于公司的合法目的而言，公司幾乎是與自然人一樣的獨(dú)立實(shí)體。公司若要與自然人一樣，就必須擁有權(quán)利。這些權(quán)利是非常廣泛的，如以自己的名義擁有財(cái)產(chǎn)包括不動產(chǎn)的權(quán)利、起訴和應(yīng)訴的權(quán)利以及在公司目的范圍內(nèi)從事任何合法的經(jīng)營活動的權(quán)利。但是，基于公司本身固有的性質(zhì)和某些法律政策上的原因，公司的權(quán)利受到一定限制。如公司不能享有某些只能由自然人享有的生命權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)、人格尊嚴(yán)權(quán)等權(quán)利，又如公司在經(jīng)營活動中的某些權(quán)利應(yīng)依照公司法的要求與其經(jīng)營范圍相一致。

公司的獨(dú)立責(zé)任。公司必須在依法自主組織生產(chǎn)和經(jīng)營的基礎(chǔ)上自負(fù)盈虧，用其全部法人財(cái)產(chǎn)對公司債務(wù)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。公司獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任，就意味著股東除承擔(dān)對公司的出資義務(wù)外，不再承擔(dān)任何其他責(zé)任，即股東的有限責(zé)任。這也是公司與其他類型的經(jīng)濟(jì)組織形態(tài)如合伙、個人獨(dú)資企業(yè)、法人的分支機(jī)構(gòu)等的本質(zhì)區(qū)別之一。《公司法》第3條第1款規(guī)定：“公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。”

公司的獨(dú)立責(zé)任意味著公司股東的有限責(zé)任。《公司法》第3條第2款規(guī)定：“有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任。”有限責(zé)任是公司制度的基石。但如果公司股東濫用有限責(zé)任或惡意利用有限責(zé)任制度而損害公司其他股東或公司債權(quán)人利益的，得否認(rèn)其有限責(zé)任，而由股東承擔(dān)無限責(zé)任。這在公司法理論和制度上稱之為公司法人格否認(rèn)制度，英美法稱之為“刺破公司面紗”。我國《公司法》第20條也對該制度做出了規(guī)定，即：“公司股東不得濫用股東權(quán)利損害公司或其他股東的利益；不得濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任損害公司債權(quán)人的利益。公司股東濫用權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。公司股東濫用公司法人獨(dú)立地位和股東有限責(zé)任，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。”

案例鏈接4-2

2002年4月，原告電力公司與被告喜洋洋視頻有限公司（以下簡稱“喜洋洋”）發(fā)生了一筆果凍購銷生意，后“喜洋洋”拖欠電力公司25萬元貨款。“喜洋洋”的理由是公司已停止生產(chǎn)經(jīng)營，無力償還各項(xiàng)債務(wù)。后來電力公司發(fā)現(xiàn)“喜洋洋”系臺商獨(dú)資企業(yè)，于1991年由謝某投資成立，法定代表人為謝某；永昌榮食品有限公司（以下簡稱“永昌榮”）也系臺商獨(dú)資企業(yè)，于1993年11月由謝某投資成立，法定代表人也是謝某；這兩家公司的經(jīng)營地址、電話號碼、組織機(jī)構(gòu)、從業(yè)人員完全相同。電力公司認(rèn)為，謝某掏空“喜洋洋”，將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到“永昌榮”，以此逃避債務(wù)。為此，電力公司將謝某、“喜洋洋”、“永昌榮”告上法庭，要求三被告共同償還25萬元貨款及利息。

法院經(jīng)庭審及各方取證后查明：“永昌榮”設(shè)立至今，從未實(shí)際開展生產(chǎn)經(jīng)營活動，也無機(jī)器設(shè)備，名下的土地、廠房及兩部汽車均由“喜洋洋”無償使用，日常費(fèi)用則由“喜洋洋”支付。兩公司的賬目雖分別立冊記賬，但均由“喜洋洋”的會計(jì)人員負(fù)責(zé)制作，且“永昌榮”本身從未對員工發(fā)放過工資。且這兩家公司的唯一投資者謝某在經(jīng)營期間也挪用、侵占“喜洋洋”的財(cái)產(chǎn)至少72萬元以上，這部分財(cái)產(chǎn)全部作為謝某個人對債務(wù)的清償和對交通肇事的賠償。

結(jié)合本案事實(shí)，談一談公司法人人格否認(rèn)制度。

2．公司是社團(tuán)組織，具有社團(tuán)性

依法人內(nèi)部組織基礎(chǔ)的不同，可將法人分為社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人，公司屬于社團(tuán)法人。公司的社團(tuán)性表現(xiàn)為它通常由兩個或兩個以上的股東出資組成。股份有限公司具有完全的社團(tuán)性，其股東為2人以上。有限責(zé)任公司同樣體現(xiàn)了公司的社團(tuán)性，只是法律允許存在例外情形。我國公司法關(guān)于有限責(zé)任公司社團(tuán)性的例外情形包括兩種情況，一是一人有限責(zé)任公司，一是國有獨(dú)資公司，在這兩種公司中，都只有一個股東。但是社團(tuán)性除了含有社員因素外，還含有團(tuán)體組織性，即不同于單個的個人的特性，而是一個組織體，就此特性而言，一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司同樣體現(xiàn)了公司的社團(tuán)性。

3．公司以營利為目的，具有營利性

公司以營利為目的，是指設(shè)立公司的目的及公司的運(yùn)作，都是為了謀求經(jīng)濟(jì)利益。為此，公司必須連續(xù)不斷地從事某種經(jīng)濟(jì)活動，如商品生產(chǎn)、交換或提供某種服務(wù)。公司的營利性特征已為世界上許多國家和地區(qū)的公司立法所確認(rèn)，從而成為公司的基本特征。

公司的營利性是公司區(qū)別于非營利性法人組織的重要特征。營利法人的宗旨是獲取利潤并將利潤分配于成員（出資人或股東）；而非營利法人的宗旨是發(fā)展公益、慈善、宗教、學(xué)術(shù)事業(yè)，它們即使從事商業(yè)活動、賺取利潤，也只是以營利為手段，旨在實(shí)現(xiàn)與營利無關(guān)的目的，而且其營利所得不能直接分配于成員。區(qū)分營利法人和非營利法人的主要法律意義在于對其設(shè)定不同的設(shè)立程序、賦予不同的權(quán)利能力、適用不同的稅法等。

公司的營利性實(shí)質(zhì)上是股東設(shè)立公司的目的的反映。公司只有以營利為目的，實(shí)現(xiàn)公司利益最大化，才能讓股東收回投資，并進(jìn)而實(shí)現(xiàn)贏利。法律承認(rèn)并保護(hù)公司的營利性，方能鼓勵投資、創(chuàng)造社會財(cái)富，促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。所以，我國《公司法》第4條將股東的資產(chǎn)收益權(quán)作為股東的第一項(xiàng)權(quán)利加以規(guī)定，體現(xiàn)了公司的營利性特征。

（二）公司的分類

盡管我國公司法只規(guī)定了兩種類型的公司即有限責(zé)任公司和股份有限公司，但公司法理論上是存在不同類型的公司的，即使是有限責(zé)任公司和股份有限公司也可以依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)而將其分別歸入不同類型的公司分類之中。

依據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，可將公司做不同的分類，而每一種分類均有其法律上的意義。有些類型的公司我國公司法未做規(guī)定，故不具有立法和司法的意義，但從學(xué)理上進(jìn)行把握和理解仍然是很重要的，它們對于準(zhǔn)確地理解和領(lǐng)會公司法的原理具有重要意義。同時需要注意的是，各種分類標(biāo)準(zhǔn)都有一定的相對性而不是絕對的。

1．以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)分類

以公司股東的責(zé)任范圍為標(biāo)準(zhǔn)，亦即以公司股東是否對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為無限責(zé)任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責(zé)任公司。這是最主要的公司分類。

無限責(zé)任公司是指由兩個以上股東組成、全體股東對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的公司。兩合公司是指部分無限責(zé)任股東和部分有限責(zé)任股東共同組成，前者對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任、后者僅以出資額為限承擔(dān)責(zé)任的公司。股份兩合公司是指由部分對公司債務(wù)負(fù)連帶無限責(zé)任的股東和部分僅以所持股份對公司債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任的股東共同組建的公司。因這三種公司的固有缺陷，其數(shù)量已經(jīng)很少，特別是股份兩合公司。我國公司法未對此三種公司做出規(guī)定。但在不少西方國家的公司法上，仍然存在此三種類型的公司，盡管其數(shù)量只占少數(shù)。

股份有限公司是指由一定以上人數(shù)組成，公司全部資本分為等額股份，股東以其所持股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。在公司發(fā)展歷史上，股份有限公司是在兩合公司之后產(chǎn)生較早的公司形式。股份有限公司因其可以在社會上廣泛籌資、股份可以自由轉(zhuǎn)讓、公司可以實(shí)行所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離的經(jīng)營方式和分權(quán)制衡機(jī)制以及股東有限責(zé)任等特點(diǎn)，特別適合于大型企業(yè)的經(jīng)營，現(xiàn)今已成為十分重要的公司形式。我國公司法將股份有限公司作為最基本的公司形式之一予以調(diào)整。

有限責(zé)任公司是指股東僅以其出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。在公司的發(fā)展史上，有限責(zé)任公司出現(xiàn)較晚，由于它較好地吸收了其他公司形式的優(yōu)點(diǎn)并克服其不足，所以這種公司形式在世界各國得到了迅速發(fā)展。我國公司法也將有限責(zé)任公司作為一種主要公司形式予以確認(rèn)。

所以，我國公司法上的公司的股東都是承擔(dān)有限責(zé)任的，公司以自己的財(cái)產(chǎn)獨(dú)立承擔(dān)責(zé)任。只是有限責(zé)任公司的股東是以其認(rèn)繳的出資額為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，而股份有限公司的股東是以其認(rèn)購的股份為限對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。

2．以公司股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)分類

以公司股份轉(zhuǎn)讓方式為標(biāo)準(zhǔn)，亦即以公司股份是否可以自由轉(zhuǎn)讓和流通為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為封閉式公司與開放式公司。封閉式公司又稱不公開公司、不上市公司、私公司等，是指公司股本全部由設(shè)立公司的股東擁有，且其股份不能在證券市場上自由轉(zhuǎn)讓的公司。有限責(zé)任公司屬于封閉式公司。開放式公司又稱公開公司、上市公司等，是指可以按法定程序公開招股，股東人數(shù)通常無法定限制、公司的股份可以在證券市場公開自由轉(zhuǎn)讓的公司。這種公司事實(shí)上就是指股份有限公司中的上市公司。并非所有的股份有限公司都是上市公司，但是股份有限公司都具有開放性，都可以申請向社會公開發(fā)行股份和募集資金，而有限責(zé)任公司是不能向社會公開發(fā)行股份的，也就無法通過此方式募集資金。

所以，在我國公司法上，有限責(zé)任公司屬于封閉性公司，股份有限公司屬于開放性公司，但股份有限公司中的非上市公司仍然具有封閉性，只有股份有限公司中的上市公司才是真正意義上的開放式公司。

3．以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)分類

以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)，亦即以公司的交易信用來源和責(zé)任承擔(dān)依據(jù)為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。人合公司是指公司的經(jīng)營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎(chǔ)的公司。人合公司的對外信用主要取決于股東個人的信用狀況，故人合公司的股東之間通常存在特殊的人身信任或人身依附關(guān)系。無限責(zé)任公司是典型的人合公司。資合公司是指公司的經(jīng)營活動以公司的資本規(guī)模而非股東個人信用為基礎(chǔ)的公司。由于資合公司的對外信用和債務(wù)清償保障主要取決于公司的資本總額及其現(xiàn)有財(cái)產(chǎn)狀況，因此，為防止公司由于資本不足而損害公司債權(quán)人利益，各國法律都對資合公司的設(shè)立和運(yùn)行做了較嚴(yán)的規(guī)定，如強(qiáng)調(diào)最低注冊資本額、法定公示制度等。股份有限公司是典型的資合公司。人合兼資合公司是指公司的設(shè)立和經(jīng)營同時依賴于股東個人信用和公司資本規(guī)模，從而兼有兩種公司的特點(diǎn)。兩合公司、股份兩合公司和有限責(zé)任公司均屬此類公司。

所以，在我國公司法上，有限責(zé)任公司屬于以人合為主但兼具資合性質(zhì)的公司，股份有限公司是典型的資合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性質(zhì)。

4．以公司之間的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)分類

以公司相互之間的法律上的關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，亦即以公司之間在財(cái)產(chǎn)上、人事上、責(zé)任承擔(dān)上的相互關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為總公司與分公司、母公司與子公司。

總公司又稱本公司，是指依法設(shè)立共管轄公司全部組織的具有企業(yè)法人資格的總機(jī)構(gòu)。總公司通常先于分公司而設(shè)立，在公司內(nèi)部管轄系統(tǒng)中，處于領(lǐng)導(dǎo)、支配地位。分公司是指在業(yè)務(wù)、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)。分公司不具有法律上和經(jīng)濟(jì)上的獨(dú)立地位，但其設(shè)立程序簡單。我國《公司法》第14條第1款規(guī)定：“公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。”但是，需要注意的是，分公司盡管不具有法人資格，不享有獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)權(quán)利，不能獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任，但分公司能夠以自己的名義從事法律行為，有相應(yīng)的權(quán)利能力和行為能力。在民法的民事主體理論上，分公司可以歸入非法人組織之中，非法人組織屬于既不同于自然人又不同于法人的另外一類法律主體。

母公司是指擁有其他公司一定數(shù)額的股份或根據(jù)協(xié)議，能夠控制、支配其他公司的人事、財(cái)務(wù)、業(yè)務(wù)等事項(xiàng)的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業(yè)務(wù)經(jīng)營。子公司是指一定數(shù)額的股份被另一公司控制或依照協(xié)議被另一公司實(shí)際控制、支配的公司。子公司具有獨(dú)立法人資格，擁有自己所有的財(cái)產(chǎn)，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨(dú)立開展業(yè)務(wù)和承擔(dān)責(zé)任。但涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。我國《公司法》第14條第2款規(guī)定：“公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。”

5．以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)分類

以公司的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，亦即以公司在哪一國登記注冊并取得主體資格，受哪國法律管轄為標(biāo)準(zhǔn)，可將公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。依照我國《公司法》的規(guī)定，允許外國公司在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，從事生產(chǎn)經(jīng)營活動，但外國公司屬于外國法人，其在中國境內(nèi)設(shè)立的分支機(jī)構(gòu)不具有中國法人資格，該分支機(jī)構(gòu)在中國境內(nèi)進(jìn)行經(jīng)營活動而產(chǎn)生的民事責(zé)任，由其所屬外國公司承擔(dān)（《公司法》第195條）。

二、公司的權(quán)利能力和行為能力

（一）公司的權(quán)利能力

1．公司權(quán)利能力的含義

私法上的權(quán)利能力是指一種主體性資格，是法律賦予私法主體從事私法活動、享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的一般法律前提。公司權(quán)利能力是指公司作為法律主體依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的資格。這種資格是由法律賦予的，它是公司在市場經(jīng)濟(jì)活動中具體享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)的前提。

公司權(quán)利能力的起始時間與自然人有所不同。自然人的權(quán)利能力始于出生、終于死亡。而公司的權(quán)利能力于公司成立時產(chǎn)生，至公司終止時消滅。那么，公司何時成立、何時終止，就是確定公司權(quán)利能力產(chǎn)生和消滅的關(guān)鍵。我國《民法通則》規(guī)定，企業(yè)法人應(yīng)自其依法登記并取得營業(yè)執(zhí)照之日起享有民事權(quán)利能力，自其解散并注銷企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照之日起終止其民事權(quán)利能力。具體而言，依照我國《公司法》第7條的規(guī)定，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期，為公司成立日期。因此，公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日，為公司權(quán)利能力取得之時。同樣，依照《公司法》第188條規(guī)定，公司清算結(jié)束后，清算組應(yīng)當(dāng)制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認(rèn)，并報送公司登記機(jī)關(guān)，申請注銷公司登記，公告公司終止。因此，公司注銷登記之日，即為公司權(quán)利能力喪失之時。

2．公司權(quán)利能力的限制

公司的權(quán)利能力與自然人的權(quán)利能力有較大不同。公司的權(quán)利能力多屬于特別的民事權(quán)利能力，往往受到公司法、公司章程以及公司自身性質(zhì)的限制。主要有：

（1）性質(zhì)上的限制。公司畢竟為擬制人格，其本身并非為具有新陳代謝功能的生命體，故凡與自然人自身性質(zhì)相關(guān)的權(quán)利義務(wù)，公司均不可能享有。如前所述，專屬于自然人的生命權(quán)、健康權(quán)、婚姻權(quán)、繼承權(quán)、隱私權(quán)、名譽(yù)權(quán)等，公司都不享有。

（2）目的范圍的限制。公司作為營利性法人，其所持續(xù)經(jīng)營的事業(yè)或業(yè)務(wù)記載于公司章程，登記于公司營業(yè)執(zhí)照，稱為經(jīng)營范圍，亦即公司設(shè)立的宗旨和目的，其意義表現(xiàn)在以下幾個方面：其一，公司的經(jīng)營范圍必須由公司章程做出規(guī)定，公司章程未規(guī)定的，公司不得經(jīng)營；其二，公司的經(jīng)營范圍必須依法登記，經(jīng)依法登記的，才產(chǎn)生公示的效力；其三，公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)限制的項(xiàng)目，還必須依法進(jìn)行批準(zhǔn)，否則，公司不得經(jīng)營。如經(jīng)營銀行業(yè)、保險業(yè)、證券業(yè)，須經(jīng)銀監(jiān)會、保監(jiān)會、證監(jiān)會的批準(zhǔn)；其四，公司應(yīng)當(dāng)在登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營活動；其五，公司需要變更其經(jīng)營范圍的，必須依照法定程序修改公司章程，并經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)變更登記，才可以變更其經(jīng)營范圍。《公司法》第12條規(guī)定：“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營范圍，但是應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。”

由此可知，公司法人的權(quán)利能力是有差異性的，即不同的公司具有不同的主體性資格，亦即具有不同的權(quán)利能力，這是由公司的目的事業(yè)或者說經(jīng)營范圍所決定的，所以一個服裝公司與一個房地產(chǎn)公司的權(quán)利能力是不同的，一個證券公司與一個保險公司的權(quán)利能力也是不同的。

（二）公司的行為能力

1．公司行為能力的含義

公司的行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨(dú)立取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的能力。

依照通說，公司的行為能力與其權(quán)利能力具有一致性，這種一致性不僅表現(xiàn)在公司的行為能力與其權(quán)利能力同時產(chǎn)生、同時終止，而且表現(xiàn)在公司行為能力的范圍和內(nèi)容與其權(quán)利能力的范圍和內(nèi)容也是相一致的，公司權(quán)利能力所受到的限制，也同樣適用于公司行為能力。這也是法人的權(quán)利能力、行為能力制度與自然人的權(quán)利能力、行為能力制度不同的地方。自然人的權(quán)利能力都是一致的，但行為能力各有不同——包括完全行為能力、限制行為能力和無行為能力；法人包括公司法人的權(quán)利能力就存在差異，不同的法人享有不同的權(quán)利能力，而由于法人的權(quán)利能力與行為能力的一致性，所以不同的法人也就具有了不同的行為能力。法人行為能力的差異是由于其權(quán)利能力的差異導(dǎo)致的，而不像自然人那樣其行為能力的差異是由于年齡、智力、知識等狀況決定的。

2．公司行為能力的實(shí)現(xiàn)方式

公司是法人，具有法律上的團(tuán)體人格，它在按照自己的意志實(shí)施行為時，與自然人有所不同。首先，公司的意思能力是一種社團(tuán)的意思能力，它必須通過公司的法人機(jī)關(guān)來形成和表示。公司的法人機(jī)關(guān)就是公司的意思機(jī)關(guān)。公司的法人機(jī)關(guān)由公司的股東會或股東大會、董事會和監(jiān)事會組成，它們依照公司法規(guī)定的職權(quán)和程序相互配合又相互制衡，進(jìn)行公司的意思表示。其次，公司的行為能力體現(xiàn)在對外行為的實(shí)施上，公司的對外行為由公司的法定代表人來實(shí)施，或者由法定代表人的授權(quán)代表來實(shí)施。根據(jù)公司章程的規(guī)定，公司的法定代表人由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任（《公司法》第13條）。公司董事長（或執(zhí)行董事，或經(jīng)理）作為公司的法定代表人，按照公司的意思以公司的名義對外進(jìn)行法律行為，為公司取得權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)。在公司權(quán)利能力范圍內(nèi)，法定代表人或其授權(quán)代表所實(shí)施的法律行為就是公司自身實(shí)施的法律行為，其后果包括權(quán)利和義務(wù)由公司承受。

三、公司的股東

（一）股東的概念

股東是指向公司出資、持有公司股份、享有股東權(quán)利和承擔(dān)股東義務(wù)的人。股東亦稱為出資人、投資人，但出資人、投資人的概念更為寬泛，例如向合伙企業(yè)出資也可稱為出資人，但在合伙法中稱為合伙人而不稱為股東，股東是對公司法上的出資人的特別稱謂。

股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國家，當(dāng)國家作為股東時需明確代表國家行使股東權(quán)的具體組織，例如國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。

法律對股東并無行為能力的要求，所以理論上股東可以是限制行為能力人或無行為能力人。當(dāng)限制行為能力人或無行為能力人作為股東時，由其法定代理人代理其行使股東權(quán)利。

（二）股東的權(quán)利

我國《公司法》第4條規(guī)定：“公司股東依法享有資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。”除該條之外，《公司法》在很多其他條文中都規(guī)定了股東的具體權(quán)利。

股東權(quán)利歸納起來可分為以下幾類：①發(fā)給股票或其他股權(quán)證明請求權(quán)；②股份轉(zhuǎn)讓權(quán)；③股息紅利分配請求權(quán)，即資產(chǎn)收益權(quán)；④股東會臨時召集請求權(quán)或自行召集權(quán)；⑤出席股東會并行使表決權(quán)，即參與重大決策權(quán)和選擇管理者的權(quán)利；⑥對公司財(cái)務(wù)的監(jiān)督檢查權(quán)和會計(jì)賬簿的查閱權(quán)；⑦公司章程和股東會、股東大會會議記錄、董事會會議決定、監(jiān)事會會議決定的查閱權(quán)和復(fù)制權(quán)，但股份有限公司的股東沒有復(fù)制權(quán)；⑧優(yōu)先認(rèn)購新股權(quán)；⑨公司剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)；⑩權(quán)利損害救濟(jì)權(quán)和股東代表訴訟權(quán)；?公司重整申請權(quán)；?對公司經(jīng)營的建議與質(zhì)詢權(quán)。其中，第①、②、③、⑧、⑨項(xiàng)為股東權(quán)中的財(cái)產(chǎn)權(quán)，第④、⑤、⑥、⑦、⑩、?、?項(xiàng)為股東權(quán)中的管理參與權(quán)。

（二）股東的義務(wù)

作為公司股東，應(yīng)當(dāng)根據(jù)出資協(xié)議、公司章程和法律、行政法規(guī)的規(guī)定，履行相應(yīng)的義務(wù)。這些義務(wù)主要包括：

（1）出資義務(wù)。這是股東最主要的義務(wù)。股東應(yīng)當(dāng)根據(jù)出資協(xié)議和公司章程的規(guī)定，履行向公司出資的義務(wù)。出資協(xié)議或公司章程約定為出資需一次繳納的，股東應(yīng)當(dāng)一次足額繳納；約定為公司成立后分期繳納的，股東應(yīng)當(dāng)按照約定的期限按時繳納出資。對以實(shí)物特別是不動產(chǎn)、設(shè)備等和知識產(chǎn)權(quán)出資的，股東應(yīng)當(dāng)依相關(guān)規(guī)定辦理財(cái)產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移手續(xù)，使公司取得出資物的合法權(quán)利并能有效行使該權(quán)利。股東逾期繳納出資的，應(yīng)當(dāng)向已履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)違約責(zé)任。對于已繳納給公司的出資財(cái)產(chǎn)，股東不能抽回。

（2）參加股東會會議的義務(wù)。參加股東會會議既是股東的權(quán)利，同時也是股東的一項(xiàng)義務(wù)。股東應(yīng)當(dāng)按照公司機(jī)構(gòu)通知的時間、地點(diǎn)參加股東會會議，不能親自參加時可以委托其他股東出席股東會會議并行使表決權(quán)。

（3）不干涉公司正常經(jīng)營的義務(wù)。股東依據(jù)公司章程規(guī)定的關(guān)于股東會或股東大會的權(quán)限以及公司法規(guī)定的股東權(quán)利行使權(quán)利，應(yīng)當(dāng)尊重公司董事會和監(jiān)事會依據(jù)公司法和公司章程各自履行自己的職責(zé)，不得干涉董事會、經(jīng)理的正常經(jīng)營管理活動，不得干涉監(jiān)事會的正常工作。

（4）特定情形下的表決權(quán)禁行義務(wù)。《公司法》第16條第2、3款規(guī)定，公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。被提供擔(dān)保的股東或者受被提供擔(dān)保的實(shí)際控制人支配的股東，不得參加關(guān)于該事項(xiàng)的股東會或者股東大會決議的表決。這稱為利害關(guān)系股東表決權(quán)的排除。

（5）不得濫用股東權(quán)利的義務(wù)。

（三）股東代表訴訟制度

股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當(dāng)公司的合法權(quán)益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時公司的股東即以自己的名義起訴、所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。我國《公司法》第149條規(guī)定：“董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。”在發(fā)生該條規(guī)定的情形時，《公司法》接著在第151條規(guī)定：“董事、高級管理人員有本法第149條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司連續(xù)180日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第149條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內(nèi)未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。”除此之外，該條還規(guī)定：他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，上述股東可以依照前述規(guī)定向人民法院提起訴訟。這就是我國《公司法》規(guī)定的股東代表訴訟制度，它賦予了公司股東為公司利益而以自己的名義直接向人民法院提起訴訟的權(quán)利。

《公司法》第152條規(guī)定：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟。”此屬于直接訴訟，即一般意義上的訴訟，不屬于股東代表訴訟。

四、公司法的概念和性質(zhì)

（一）公司法的含義和調(diào)整對象

公司法的概念有廣義、狹義之分。廣義上的公司法，是指規(guī)定各種公司的設(shè)立、組織、活動、解散以及公司對內(nèi)對外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱，包括涉及公司的所有法律、法規(guī)，如《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等。狹義上的公司法，專指以“公司法”命名的立法文件，在我國，即由立法機(jī)關(guān)頒布的《中華人民共和國公司法》。

公司法的概念可表述為：規(guī)定公司的設(shè)立、組織、運(yùn)營、變更、解散、股東權(quán)利與義務(wù)和其他公司內(nèi)部、外部關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。

公司法的調(diào)整對象主要是指在公司設(shè)立、組織、運(yùn)營或解散過程中所發(fā)生的社會關(guān)系。具體有：①公司內(nèi)部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。如公司發(fā)起人之間、發(fā)起人與其他股東之間、股東相互之間、股東與公司之間在設(shè)立、變更、破產(chǎn)、解散和清算過程中所形成的帶有經(jīng)濟(jì)內(nèi)容的社會關(guān)系。②公司外部財(cái)產(chǎn)關(guān)系。主要指公司從事與公司組織特征密切相關(guān)的營利性活動，與其他公司、企業(yè)或個人之間發(fā)生的財(cái)產(chǎn)關(guān)系，如發(fā)行公司債券或公司股票。③公司內(nèi)部組織管理與協(xié)作關(guān)系。主要指公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)，如股東會或股東大會、董事會、監(jiān)事會相互之間，公司同公司職員之間發(fā)生的管理或合同關(guān)系。④公司外部組織管理關(guān)系。主要指公司在設(shè)立、變更、經(jīng)營活動和解散過程中與有關(guān)國家經(jīng)濟(jì)管理機(jī)關(guān)之間形成的縱向經(jīng)濟(jì)管理關(guān)系。如公司的設(shè)立審批、登記，股份與公司債的發(fā)行審批、交易管理，公司財(cái)務(wù)會計(jì)的檢查監(jiān)督等。

（二）公司法的性質(zhì)

1．公司法是私法

公司法是商事法律的重要內(nèi)容之一，而商法與民法一樣同屬于私法的范疇，故公司法屬于私法，是關(guān)于私的權(quán)利和利益的法律。所以，公司法的主旨在于維護(hù)股東的意思自治和權(quán)利自由，如股東設(shè)立何種類型的公司、選擇何種行業(yè)投資、聘請何人管理公司、股份如何轉(zhuǎn)讓等，都是建立在股東意思自治的基礎(chǔ)上的。私法自治和權(quán)利保障的理念是公司法的最高理念。同時，在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)條件下，為確保社會交易安全和公眾利益，帶有公法色彩的強(qiáng)制性規(guī)定越來越多地滲透到公司法領(lǐng)域。如公司法中關(guān)于法定事項(xiàng)的公示主義、公司登記的要式主義、公司章程中的必要記載事項(xiàng)、公司的財(cái)務(wù)會計(jì)制度、公司名稱的要求、股份轉(zhuǎn)讓的規(guī)則、董事和高級管理人員任職資格的要求、最低注冊資本制度等規(guī)定，無不反映國家公權(quán)對公司法中股東私權(quán)的限制和干預(yù)。這表明，盡管公司法是私法。但是其中包含有較多的強(qiáng)行性規(guī)范，這些強(qiáng)行性規(guī)范是公司和公司股東必須遵守的，如此，使得公司法具有一定的公法色彩。但是，必須指出的是，公司法中強(qiáng)行性規(guī)范的存在并不意味著公司法的性質(zhì)由此發(fā)生了改變，公司法仍然是私法領(lǐng)域的法律規(guī)范。我國新修改的公司法充分體現(xiàn)了公司法的私法屬性，體現(xiàn)了放松管制、尊重公司自治的立法精神。例如，公司法強(qiáng)調(diào)公司私權(quán)利的保護(hù)，刪除了原公司法關(guān)于“公司在國家宏觀調(diào)控下，按照市場需求自主組織生產(chǎn)經(jīng)營”的表述，國家宏觀調(diào)控不應(yīng)當(dāng)對公司本身直接發(fā)生影響，不應(yīng)當(dāng)干擾公司的正常經(jīng)營。又如，新修改的公司法強(qiáng)調(diào)股東在決定公司重大事項(xiàng)中的地位，取消了對公司轉(zhuǎn)投資的比例限制，將公司轉(zhuǎn)投資的決定權(quán)交給了股東，由股東通過公司章程予以規(guī)定。再如，公司法突出了公司章程作為自治法在調(diào)整公司內(nèi)部關(guān)系中的地位與作用，新公司法在原公司法規(guī)定的基礎(chǔ)上增加了10處公司章程可以另行做出規(guī)定的規(guī)則，大大突出了公司章程的地位。類似的修改還有很多，如公司對外擔(dān)保方面的放松，有限責(zé)任公司股東會的召開可以適用簡易程序等。這些修改彰顯了公司法的私法自治理念。

2．公司法是兼具程序法內(nèi)容的實(shí)體法

我國公司法著重規(guī)定了有限責(zé)任公司和股份有限公司的權(quán)利、義務(wù)的實(shí)質(zhì)內(nèi)容和范圍，這屬于實(shí)體法規(guī)定。如關(guān)于公司內(nèi)部組織機(jī)構(gòu)的設(shè)置。法定代表人的產(chǎn)生，股東、董事、高級管理人員的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任，監(jiān)事的權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任等方面的規(guī)定，確定了公司中各方當(dāng)事人在實(shí)施公司行為時的實(shí)體權(quán)利和義務(wù)。同時，公司法為確保這些實(shí)體權(quán)利的實(shí)現(xiàn)和義務(wù)的履行，還規(guī)定了取得、行使實(shí)體權(quán)利，履行實(shí)體義務(wù)必須遵守的法定程序，如股東會或股東大會的召開程序，董事會的議事規(guī)則等。當(dāng)然，公司法以實(shí)體法內(nèi)容規(guī)定為主，程序法的內(nèi)容是第二位的。

3．公司法是含有商事行為法的商事組織法

一般而言，公司法首先是一種商事組織法，它通過對公司的法律地位，公司設(shè)立的條件和程序，公司意思機(jī)關(guān)和代表機(jī)關(guān)的確立，公司股東的權(quán)利和義務(wù)，公司合并、分立、解散的條件和程序等的規(guī)定，完善了公司的法人組織，使其具有了獨(dú)立于公司股東的人格，以便自主地進(jìn)行經(jīng)營活動。同時，公司法也規(guī)定了與公司組織具有直接關(guān)系的公司行為，如公司設(shè)立行為、募集資本行為、股份轉(zhuǎn)讓行為、對外交易行為等。所以，公司法又具有行為法的特征，是組織法與行為法的結(jié)合。