第四章 公司法

第一節 公司法概述

相關背景

如果我們仔細審視下公司這一企業制度的出現，我們會發現它對于解放生產力，推動人類社會進步的貢獻，從某種程度上來說并不亞于人類歷史上的自然科學領域內的歷次重大發明。這一神奇制度的創造性再次揭示了企業制度的創新對于經濟發展、社會進步的重要性。在深化改革開放的當今中國社會，迫切需要我們動用一切智慧進行經濟體制創新，明晰產權關系，創造出具有中國特色的現代企業制度?！吨腥A人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）制定于1993年12月，1999年12月進行了第一次修訂，2004年8月進行了第二次修訂，2005年10月進行了第三次修訂，2013年12月進行了第四次修訂。

一、公司的概念與分類

（一）公司的概念

案例鏈接4-1

劉某是一個經營服裝百貨的個體戶，兩年前，他欠了一家服裝廠20多萬元貨款，無力償還。債主向人民法院起訴。人民法院判決劉某敗訴，并將劉某商店里的財產和他的轎車以及部分生活用品進行變賣后用于償還債務。兩年來，劉某做了充分的市場調研，東山再起，商店的效益與日俱增。某公司從他這里批發了一批服飾，欠下劉某30萬元貨款遲遲不還，劉某幾次討債未果，遂向人民法院提起訴訟，人民法院判決劉某勝訴。但該公司因經營不善，嚴重虧損，無力償還債務，故判決遲遲得不到執行。劉某要求人民法院將該公司法定代表人的私房變賣后抵押，人民法院不予支持。劉某想不通，為什么他欠下的債要用家產來抵償，別人欠債就不必用家產來抵償？人民法院告訴劉某，因為債務人是公司，而當時劉某是個體戶。

結合本案事實，想想什么是公司。

公司是目前世界上普遍存在的、相對于個人獨資企業和合伙企業的一種企業組織形態。由于各國立法規定不一，因此公司的法律概念也不盡相同。一般認為，公司是依照法定的條件與程序設立的、以營利為目的的企業法人。根據我國《公司法》的規定，公司包括有限責任公司和股份有限公司兩種類型。一般而言，公司具有三個基本的法律特征：

1．公司具有法人資格

《公司法》第3條規定：“公司是企業法人。”法人是與自然人并列的一類民商事主體，具有獨立的主體性資格，具有法律主體所要求的權利能力與行為能力，能夠以自己的名義從事民商事活動并以自己的財產獨立承擔民事責任。公司是最典型的法人類型，體現了法人的最本質特征。

依據我國公司法的規定，公司法人資格的取得需符合以下條件：

（1）公司必須依法設立。公司的依法設立主要是對設立程序而言，即公司的設立必須依據法定的程序辦理相關的登記手續，領取公司法人營業執照，有的公司如商業銀行、保險公司、證券公司等的設立還需經審批程序。凡在我國境內設立的公司，必須依照《中華人民共和國公司法》、《中華人民共和國公司登記管理條例》（以下簡稱《公司登記管理條例》）及其他相關法律、法規所規定的條件和程序設立。《公司法》第6條規定：“設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司?！?/p>

（2）公司必須具備必要的財產。一定的財產是公司得以存在的物質基礎。公司作為一個以營利為目的的企業法人，必須有其可控制與支配的財產，以從事經營活動。我國《公司法》將公司享有的獨立的法人財產稱為法人財產權，《公司法》第3條規定：“公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。”公司的財產一般被稱為公司資產，包括由設備、材料、工具等動產和房屋、土地等不動產以及貨幣組成的有形財產，也包括企業名稱、知識產權等無形財產；但就公司成立時的財產而言，主要是指有形財產。公司成立時的原始財產由股東的出資構成，股東可以貨幣、實物、知識產權、土地使用權等方式出資（《公司法》第27條）。股東一旦履行了出資義務，其出資標的物的所有權即轉移至公司，構成公司的財產。公司的財產與股東個人的財產相分離。這是公司財產的一個重要特征，它是公司能夠獨立承擔民事責任進而取得法人資格的基礎，也是股東只以出資額為限對公司債務承擔責任的依據。為了確保公司具備必要的財產，公司法規定了公司成立時的法定資本制，即公司財產必須達到法定的最低限額，否則不能成立公司。

（3）公司必須有自己的名稱、組織機構和場所。公司的名稱相當于自然人的姓名，可以自由選用，但必須標明公司的種類，即有限責任公司或股份有限公司。依照《公司法》第8條的規定，有限責任公司必須在公司名稱中標明“有限責任公司”或者“有限公司”字樣，股份有限公司必須在公司名稱中標明“股份有限公司”或者“股份公司”字樣。

公司必須具有完備的組織機構。規范的內部治理結構是公司法人不同于很多其他法人組織的重要標志之一。公司作為法人并無自然實體，必須設立公司機關以決定和實施公司的意志。公司健全的組織機構是其公司法人意志得以實現的組織保障，它包括公司的權力機構、執行機構和監督機構。依據我國《公司法》，有限責任公司和股份有限公司的組織機構大體相同而略有差異，主要表現為前者有較多的靈活性而后者有更強的規范性。例如有限責任公司可以不設董事會，也可以不設監事會。

公司要有自己的經營場所，它是公司實現其設立目的所實施經營的地方；公司還必須有自己的住所，其住所可與其場所一致，也可以不一致。但住所是公司法律關系的中心地域，凡涉及公司債務之清償、訴訟之管轄、書狀之送達均以此為標準。依我國《公司法》第10條之規定，公司以其主要辦事機構所在地為住所。

（4）公司必須能夠以自己的名義從事民商事活動并獨立承擔民事責任。

公司的獨立權利。原則上，對于公司的合法目的而言，公司幾乎是與自然人一樣的獨立實體。公司若要與自然人一樣，就必須擁有權利。這些權利是非常廣泛的，如以自己的名義擁有財產包括不動產的權利、起訴和應訴的權利以及在公司目的范圍內從事任何合法的經營活動的權利。但是，基于公司本身固有的性質和某些法律政策上的原因，公司的權利受到一定限制。如公司不能享有某些只能由自然人享有的生命權、婚姻權、繼承權、肖像權、隱私權、名譽權、人格尊嚴權等權利，又如公司在經營活動中的某些權利應依照公司法的要求與其經營范圍相一致。

公司的獨立責任。公司必須在依法自主組織生產和經營的基礎上自負盈虧，用其全部法人財產對公司債務獨立承擔責任。公司獨立承擔責任，就意味著股東除承擔對公司的出資義務外，不再承擔任何其他責任，即股東的有限責任。這也是公司與其他類型的經濟組織形態如合伙、個人獨資企業、法人的分支機構等的本質區別之一?！豆痉ā返?條第1款規定：“公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。”

公司的獨立責任意味著公司股東的有限責任?！豆痉ā返?條第2款規定：“有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任?！庇邢挢熑问枪局贫鹊幕?。但如果公司股東濫用有限責任或惡意利用有限責任制度而損害公司其他股東或公司債權人利益的，得否認其有限責任，而由股東承擔無限責任。這在公司法理論和制度上稱之為公司法人格否認制度，英美法稱之為“刺破公司面紗”。我國《公司法》第20條也對該制度做出了規定，即：“公司股東不得濫用股東權利損害公司或其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。公司股東濫用權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任?！?/p>

案例鏈接4-2

2002年4月，原告電力公司與被告喜洋洋視頻有限公司（以下簡稱“喜洋洋”）發生了一筆果凍購銷生意，后“喜洋洋”拖欠電力公司25萬元貨款?！跋惭笱蟆钡睦碛墒枪疽淹Ｖ股a經營，無力償還各項債務。后來電力公司發現“喜洋洋”系臺商獨資企業，于1991年由謝某投資成立，法定代表人為謝某；永昌榮食品有限公司（以下簡稱“永昌榮”）也系臺商獨資企業，于1993年11月由謝某投資成立，法定代表人也是謝某；這兩家公司的經營地址、電話號碼、組織機構、從業人員完全相同。電力公司認為，謝某掏空“喜洋洋”，將財產轉移到“永昌榮”，以此逃避債務。為此，電力公司將謝某、“喜洋洋”、“永昌榮”告上法庭，要求三被告共同償還25萬元貨款及利息。

法院經庭審及各方取證后查明：“永昌榮”設立至今，從未實際開展生產經營活動，也無機器設備，名下的土地、廠房及兩部汽車均由“喜洋洋”無償使用，日常費用則由“喜洋洋”支付。兩公司的賬目雖分別立冊記賬，但均由“喜洋洋”的會計人員負責制作，且“永昌榮”本身從未對員工發放過工資。且這兩家公司的唯一投資者謝某在經營期間也挪用、侵占“喜洋洋”的財產至少72萬元以上，這部分財產全部作為謝某個人對債務的清償和對交通肇事的賠償。

結合本案事實，談一談公司法人人格否認制度。

2．公司是社團組織，具有社團性

依法人內部組織基礎的不同，可將法人分為社團法人和財團法人，公司屬于社團法人。公司的社團性表現為它通常由兩個或兩個以上的股東出資組成。股份有限公司具有完全的社團性，其股東為2人以上。有限責任公司同樣體現了公司的社團性，只是法律允許存在例外情形。我國公司法關于有限責任公司社團性的例外情形包括兩種情況，一是一人有限責任公司，一是國有獨資公司，在這兩種公司中，都只有一個股東。但是社團性除了含有社員因素外，還含有團體組織性，即不同于單個的個人的特性，而是一個組織體，就此特性而言，一人有限責任公司和國有獨資公司同樣體現了公司的社團性。

3．公司以營利為目的，具有營利性

公司以營利為目的，是指設立公司的目的及公司的運作，都是為了謀求經濟利益。為此，公司必須連續不斷地從事某種經濟活動，如商品生產、交換或提供某種服務。公司的營利性特征已為世界上許多國家和地區的公司立法所確認，從而成為公司的基本特征。

公司的營利性是公司區別于非營利性法人組織的重要特征。營利法人的宗旨是獲取利潤并將利潤分配于成員（出資人或股東）；而非營利法人的宗旨是發展公益、慈善、宗教、學術事業，它們即使從事商業活動、賺取利潤，也只是以營利為手段，旨在實現與營利無關的目的，而且其營利所得不能直接分配于成員。區分營利法人和非營利法人的主要法律意義在于對其設定不同的設立程序、賦予不同的權利能力、適用不同的稅法等。

公司的營利性實質上是股東設立公司的目的的反映。公司只有以營利為目的，實現公司利益最大化，才能讓股東收回投資，并進而實現贏利。法律承認并保護公司的營利性，方能鼓勵投資、創造社會財富，促進市場經濟的發展。所以，我國《公司法》第4條將股東的資產收益權作為股東的第一項權利加以規定，體現了公司的營利性特征。

（二）公司的分類

盡管我國公司法只規定了兩種類型的公司即有限責任公司和股份有限公司，但公司法理論上是存在不同類型的公司的，即使是有限責任公司和股份有限公司也可以依據不同的標準而將其分別歸入不同類型的公司分類之中。

依據不同的標準，可將公司做不同的分類，而每一種分類均有其法律上的意義。有些類型的公司我國公司法未做規定，故不具有立法和司法的意義，但從學理上進行把握和理解仍然是很重要的，它們對于準確地理解和領會公司法的原理具有重要意義。同時需要注意的是，各種分類標準都有一定的相對性而不是絕對的。

1．以公司股東的責任范圍為標準分類

以公司股東的責任范圍為標準，亦即以公司股東是否對公司債務承擔責任為標準，可將公司分為無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責任公司。這是最主要的公司分類。

無限責任公司是指由兩個以上股東組成、全體股東對公司債務負連帶無限責任的公司。兩合公司是指部分無限責任股東和部分有限責任股東共同組成，前者對公司債務負連帶無限責任、后者僅以出資額為限承擔責任的公司。股份兩合公司是指由部分對公司債務負連帶無限責任的股東和部分僅以所持股份對公司債務承擔有限責任的股東共同組建的公司。因這三種公司的固有缺陷，其數量已經很少，特別是股份兩合公司。我國公司法未對此三種公司做出規定。但在不少西方國家的公司法上，仍然存在此三種類型的公司，盡管其數量只占少數。

股份有限公司是指由一定以上人數組成，公司全部資本分為等額股份，股東以其所持股份對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的公司。在公司發展歷史上，股份有限公司是在兩合公司之后產生較早的公司形式。股份有限公司因其可以在社會上廣泛籌資、股份可以自由轉讓、公司可以實行所有權與經營權分離的經營方式和分權制衡機制以及股東有限責任等特點，特別適合于大型企業的經營，現今已成為十分重要的公司形式。我國公司法將股份有限公司作為最基本的公司形式之一予以調整。

有限責任公司是指股東僅以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司債務承擔責任的公司。在公司的發展史上，有限責任公司出現較晚，由于它較好地吸收了其他公司形式的優點并克服其不足，所以這種公司形式在世界各國得到了迅速發展。我國公司法也將有限責任公司作為一種主要公司形式予以確認。

所以，我國公司法上的公司的股東都是承擔有限責任的，公司以自己的財產獨立承擔責任。只是有限責任公司的股東是以其認繳的出資額為限對公司債務承擔責任，而股份有限公司的股東是以其認購的股份為限對公司債務承擔責任。

2．以公司股份轉讓方式為標準分類

以公司股份轉讓方式為標準，亦即以公司股份是否可以自由轉讓和流通為標準，可將公司分為封閉式公司與開放式公司。封閉式公司又稱不公開公司、不上市公司、私公司等，是指公司股本全部由設立公司的股東擁有，且其股份不能在證券市場上自由轉讓的公司。有限責任公司屬于封閉式公司。開放式公司又稱公開公司、上市公司等，是指可以按法定程序公開招股，股東人數通常無法定限制、公司的股份可以在證券市場公開自由轉讓的公司。這種公司事實上就是指股份有限公司中的上市公司。并非所有的股份有限公司都是上市公司，但是股份有限公司都具有開放性，都可以申請向社會公開發行股份和募集資金，而有限責任公司是不能向社會公開發行股份的，也就無法通過此方式募集資金。

所以，在我國公司法上，有限責任公司屬于封閉性公司，股份有限公司屬于開放性公司，但股份有限公司中的非上市公司仍然具有封閉性，只有股份有限公司中的上市公司才是真正意義上的開放式公司。

3．以公司的信用基礎為標準分類

以公司的信用基礎為標準，亦即以公司的交易信用來源和責任承擔依據為標準，可將公司分為人合公司與資合公司以及人合兼資合公司。人合公司是指公司的經營活動以股東個人信用而非公司資本的多寡為基礎的公司。人合公司的對外信用主要取決于股東個人的信用狀況，故人合公司的股東之間通常存在特殊的人身信任或人身依附關系。無限責任公司是典型的人合公司。資合公司是指公司的經營活動以公司的資本規模而非股東個人信用為基礎的公司。由于資合公司的對外信用和債務清償保障主要取決于公司的資本總額及其現有財產狀況，因此，為防止公司由于資本不足而損害公司債權人利益，各國法律都對資合公司的設立和運行做了較嚴的規定，如強調最低注冊資本額、法定公示制度等。股份有限公司是典型的資合公司。人合兼資合公司是指公司的設立和經營同時依賴于股東個人信用和公司資本規模，從而兼有兩種公司的特點。兩合公司、股份兩合公司和有限責任公司均屬此類公司。

所以，在我國公司法上，有限責任公司屬于以人合為主但兼具資合性質的公司，股份有限公司是典型的資合公司。但股份有限公司中的非上市公司仍具有一定的人合性質。

4．以公司之間的關系為標準分類

以公司相互之間的法律上的關系為標準，亦即以公司之間在財產上、人事上、責任承擔上的相互關系為標準，可將公司分為總公司與分公司、母公司與子公司。

總公司又稱本公司，是指依法設立共管轄公司全部組織的具有企業法人資格的總機構。總公司通常先于分公司而設立，在公司內部管轄系統中，處于領導、支配地位。分公司是指在業務、資金、人事等方面受本公司管轄而不具有法人資格的分支機構。分公司不具有法律上和經濟上的獨立地位，但其設立程序簡單。我國《公司法》第14條第1款規定：“公司可以設立分公司。設立分公司，應向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔?！钡牵枰⒁獾氖牵止颈M管不具有法人資格，不享有獨立的財產權利，不能獨立承擔民事責任，但分公司能夠以自己的名義從事法律行為，有相應的權利能力和行為能力。在民法的民事主體理論上，分公司可以歸入非法人組織之中，非法人組織屬于既不同于自然人又不同于法人的另外一類法律主體。

母公司是指擁有其他公司一定數額的股份或根據協議，能夠控制、支配其他公司的人事、財務、業務等事項的公司。母公司最基本的特征，不在于是否持有子公司的股份，而在于是否參與子公司業務經營。子公司是指一定數額的股份被另一公司控制或依照協議被另一公司實際控制、支配的公司。子公司具有獨立法人資格，擁有自己所有的財產，自己的公司名稱、章程和董事會，對外獨立開展業務和承擔責任。但涉及公司利益的重大決策或重大人事安排，仍要由母公司決定。我國《公司法》第14條第2款規定：“公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。”

5．以公司的國籍為標準分類

以公司的國籍為標準，亦即以公司在哪一國登記注冊并取得主體資格，受哪國法律管轄為標準，可將公司分為本國公司、外國公司和跨國公司。依照我國《公司法》的規定，允許外國公司在中國境內設立分支機構，從事生產經營活動，但外國公司屬于外國法人，其在中國境內設立的分支機構不具有中國法人資格，該分支機構在中國境內進行經營活動而產生的民事責任，由其所屬外國公司承擔（《公司法》第195條）。

二、公司的權利能力和行為能力

（一）公司的權利能力

1．公司權利能力的含義

私法上的權利能力是指一種主體性資格，是法律賦予私法主體從事私法活動、享有權利和承擔義務的一般法律前提。公司權利能力是指公司作為法律主體依法享有權利和承擔義務的資格。這種資格是由法律賦予的，它是公司在市場經濟活動中具體享有權利、承擔義務的前提。

公司權利能力的起始時間與自然人有所不同。自然人的權利能力始于出生、終于死亡。而公司的權利能力于公司成立時產生，至公司終止時消滅。那么，公司何時成立、何時終止，就是確定公司權利能力產生和消滅的關鍵。我國《民法通則》規定，企業法人應自其依法登記并取得營業執照之日起享有民事權利能力，自其解散并注銷企業法人營業執照之日起終止其民事權利能力。具體而言，依照我國《公司法》第7條的規定，公司營業執照簽發日期，為公司成立日期。因此，公司營業執照簽發之日，為公司權利能力取得之時。同樣，依照《公司法》第188條規定，公司清算結束后，清算組應當制作清算報告，報股東會、股東大會或者人民法院確認，并報送公司登記機關，申請注銷公司登記，公告公司終止。因此，公司注銷登記之日，即為公司權利能力喪失之時。

2．公司權利能力的限制

公司的權利能力與自然人的權利能力有較大不同。公司的權利能力多屬于特別的民事權利能力，往往受到公司法、公司章程以及公司自身性質的限制。主要有：

（1）性質上的限制。公司畢竟為擬制人格，其本身并非為具有新陳代謝功能的生命體，故凡與自然人自身性質相關的權利義務，公司均不可能享有。如前所述，專屬于自然人的生命權、健康權、婚姻權、繼承權、隱私權、名譽權等，公司都不享有。

（2）目的范圍的限制。公司作為營利性法人，其所持續經營的事業或業務記載于公司章程，登記于公司營業執照，稱為經營范圍，亦即公司設立的宗旨和目的，其意義表現在以下幾個方面：其一，公司的經營范圍必須由公司章程做出規定，公司章程未規定的，公司不得經營；其二，公司的經營范圍必須依法登記，經依法登記的，才產生公示的效力；其三，公司的經營范圍中屬于法律、行政法規限制的項目，還必須依法進行批準，否則，公司不得經營。如經營銀行業、保險業、證券業，須經銀監會、保監會、證監會的批準；其四，公司應當在登記的經營范圍內從事經營活動；其五，公司需要變更其經營范圍的，必須依照法定程序修改公司章程，并經公司登記機關變更登記，才可以變更其經營范圍?！豆痉ā返?2條規定：“公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準?！?/p>

由此可知，公司法人的權利能力是有差異性的，即不同的公司具有不同的主體性資格，亦即具有不同的權利能力，這是由公司的目的事業或者說經營范圍所決定的，所以一個服裝公司與一個房地產公司的權利能力是不同的，一個證券公司與一個保險公司的權利能力也是不同的。

（二）公司的行為能力

1．公司行為能力的含義

公司的行為能力是指公司基于自己的意思表示，以自己的行為獨立取得權利和承擔義務的能力。

依照通說，公司的行為能力與其權利能力具有一致性，這種一致性不僅表現在公司的行為能力與其權利能力同時產生、同時終止，而且表現在公司行為能力的范圍和內容與其權利能力的范圍和內容也是相一致的，公司權利能力所受到的限制，也同樣適用于公司行為能力。這也是法人的權利能力、行為能力制度與自然人的權利能力、行為能力制度不同的地方。自然人的權利能力都是一致的，但行為能力各有不同——包括完全行為能力、限制行為能力和無行為能力；法人包括公司法人的權利能力就存在差異，不同的法人享有不同的權利能力，而由于法人的權利能力與行為能力的一致性，所以不同的法人也就具有了不同的行為能力。法人行為能力的差異是由于其權利能力的差異導致的，而不像自然人那樣其行為能力的差異是由于年齡、智力、知識等狀況決定的。

2．公司行為能力的實現方式

公司是法人，具有法律上的團體人格，它在按照自己的意志實施行為時，與自然人有所不同。首先，公司的意思能力是一種社團的意思能力，它必須通過公司的法人機關來形成和表示。公司的法人機關就是公司的意思機關。公司的法人機關由公司的股東會或股東大會、董事會和監事會組成，它們依照公司法規定的職權和程序相互配合又相互制衡，進行公司的意思表示。其次，公司的行為能力體現在對外行為的實施上，公司的對外行為由公司的法定代表人來實施，或者由法定代表人的授權代表來實施。根據公司章程的規定，公司的法定代表人由董事長、執行董事或者經理擔任（《公司法》第13條）。公司董事長（或執行董事，或經理）作為公司的法定代表人，按照公司的意思以公司的名義對外進行法律行為，為公司取得權利和承擔義務。在公司權利能力范圍內，法定代表人或其授權代表所實施的法律行為就是公司自身實施的法律行為，其后果包括權利和義務由公司承受。

三、公司的股東

（一）股東的概念

股東是指向公司出資、持有公司股份、享有股東權利和承擔股東義務的人。股東亦稱為出資人、投資人，但出資人、投資人的概念更為寬泛，例如向合伙企業出資也可稱為出資人，但在合伙法中稱為合伙人而不稱為股東，股東是對公司法上的出資人的特別稱謂。

股東可以是自然人，可以是法人，可以是非法人組織，還可以是國家，當國家作為股東時需明確代表國家行使股東權的具體組織，例如國有資產監督管理機構。

法律對股東并無行為能力的要求，所以理論上股東可以是限制行為能力人或無行為能力人。當限制行為能力人或無行為能力人作為股東時，由其法定代理人代理其行使股東權利。

（二）股東的權利

我國《公司法》第4條規定：“公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利?！背摋l之外，《公司法》在很多其他條文中都規定了股東的具體權利。

股東權利歸納起來可分為以下幾類：①發給股票或其他股權證明請求權；②股份轉讓權；③股息紅利分配請求權，即資產收益權；④股東會臨時召集請求權或自行召集權；⑤出席股東會并行使表決權，即參與重大決策權和選擇管理者的權利；⑥對公司財務的監督檢查權和會計賬簿的查閱權；⑦公司章程和股東會、股東大會會議記錄、董事會會議決定、監事會會議決定的查閱權和復制權，但股份有限公司的股東沒有復制權；⑧優先認購新股權；⑨公司剩余財產分配權；⑩權利損害救濟權和股東代表訴訟權；?公司重整申請權；?對公司經營的建議與質詢權。其中，第①、②、③、⑧、⑨項為股東權中的財產權，第④、⑤、⑥、⑦、⑩、?、?項為股東權中的管理參與權。

（二）股東的義務

作為公司股東，應當根據出資協議、公司章程和法律、行政法規的規定，履行相應的義務。這些義務主要包括：

（1）出資義務。這是股東最主要的義務。股東應當根據出資協議和公司章程的規定，履行向公司出資的義務。出資協議或公司章程約定為出資需一次繳納的，股東應當一次足額繳納；約定為公司成立后分期繳納的，股東應當按照約定的期限按時繳納出資。對以實物特別是不動產、設備等和知識產權出資的，股東應當依相關規定辦理財產的權利轉移手續，使公司取得出資物的合法權利并能有效行使該權利。股東逾期繳納出資的，應當向已履行出資義務的股東承擔違約責任。對于已繳納給公司的出資財產，股東不能抽回。

（2）參加股東會會議的義務。參加股東會會議既是股東的權利，同時也是股東的一項義務。股東應當按照公司機構通知的時間、地點參加股東會會議，不能親自參加時可以委托其他股東出席股東會會議并行使表決權。

（3）不干涉公司正常經營的義務。股東依據公司章程規定的關于股東會或股東大會的權限以及公司法規定的股東權利行使權利，應當尊重公司董事會和監事會依據公司法和公司章程各自履行自己的職責，不得干涉董事會、經理的正常經營管理活動，不得干涉監事會的正常工作。

（4）特定情形下的表決權禁行義務?！豆痉ā返?6條第2、3款規定，公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。被提供擔保的股東或者受被提供擔保的實際控制人支配的股東，不得參加關于該事項的股東會或者股東大會決議的表決。這稱為利害關系股東表決權的排除。

（5）不得濫用股東權利的義務。

（三）股東代表訴訟制度

股東代表訴訟，又稱派生訴訟、股東代位訴訟，是指當公司的合法權益受到不法侵害而公司卻怠于起訴時公司的股東即以自己的名義起訴、所獲賠償歸于公司的一種訴訟制度。我國《公司法》第149條規定：“董事、監事、高級管理人員執行公司職務時違反法律、行政法規或者公司章程的規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。”在發生該條規定的情形時，《公司法》接著在第151條規定：“董事、高級管理人員有本法第149條規定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續180日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監事會或者不設監事會的有限責任公司的監事向人民法院提起訴訟；監事有本法第149條規定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執行董事向人民法院提起訴訟。監事會、不設監事會的有限責任公司的監事，或者董事會、執行董事收到前款規定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟?！背酥?，該條還規定：他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，上述股東可以依照前述規定向人民法院提起訴訟。這就是我國《公司法》規定的股東代表訴訟制度，它賦予了公司股東為公司利益而以自己的名義直接向人民法院提起訴訟的權利。

《公司法》第152條規定：“董事、高級管理人員違反法律、行政法規或者公司章程的規定，損害股東利益的，股東可以向人民法院提起訴訟?！贝藢儆谥苯釉V訟，即一般意義上的訴訟，不屬于股東代表訴訟。

四、公司法的概念和性質

（一）公司法的含義和調整對象

公司法的概念有廣義、狹義之分。廣義上的公司法，是指規定各種公司的設立、組織、活動、解散以及公司對內對外關系的法律規范的總稱，包括涉及公司的所有法律、法規，如《公司法》、《公司登記管理條例》等。狹義上的公司法，專指以“公司法”命名的立法文件，在我國，即由立法機關頒布的《中華人民共和國公司法》。

公司法的概念可表述為：規定公司的設立、組織、運營、變更、解散、股東權利與義務和其他公司內部、外部關系的法律規范的總稱。

公司法的調整對象主要是指在公司設立、組織、運營或解散過程中所發生的社會關系。具體有：①公司內部財產關系。如公司發起人之間、發起人與其他股東之間、股東相互之間、股東與公司之間在設立、變更、破產、解散和清算過程中所形成的帶有經濟內容的社會關系。②公司外部財產關系。主要指公司從事與公司組織特征密切相關的營利性活動，與其他公司、企業或個人之間發生的財產關系，如發行公司債券或公司股票。③公司內部組織管理與協作關系。主要指公司內部組織機構，如股東會或股東大會、董事會、監事會相互之間，公司同公司職員之間發生的管理或合同關系。④公司外部組織管理關系。主要指公司在設立、變更、經營活動和解散過程中與有關國家經濟管理機關之間形成的縱向經濟管理關系。如公司的設立審批、登記，股份與公司債的發行審批、交易管理，公司財務會計的檢查監督等。

（二）公司法的性質

1．公司法是私法

公司法是商事法律的重要內容之一，而商法與民法一樣同屬于私法的范疇，故公司法屬于私法，是關于私的權利和利益的法律。所以，公司法的主旨在于維護股東的意思自治和權利自由，如股東設立何種類型的公司、選擇何種行業投資、聘請何人管理公司、股份如何轉讓等，都是建立在股東意思自治的基礎上的。私法自治和權利保障的理念是公司法的最高理念。同時，在現代經濟條件下，為確保社會交易安全和公眾利益，帶有公法色彩的強制性規定越來越多地滲透到公司法領域。如公司法中關于法定事項的公示主義、公司登記的要式主義、公司章程中的必要記載事項、公司的財務會計制度、公司名稱的要求、股份轉讓的規則、董事和高級管理人員任職資格的要求、最低注冊資本制度等規定，無不反映國家公權對公司法中股東私權的限制和干預。這表明，盡管公司法是私法。但是其中包含有較多的強行性規范，這些強行性規范是公司和公司股東必須遵守的，如此，使得公司法具有一定的公法色彩。但是，必須指出的是，公司法中強行性規范的存在并不意味著公司法的性質由此發生了改變，公司法仍然是私法領域的法律規范。我國新修改的公司法充分體現了公司法的私法屬性，體現了放松管制、尊重公司自治的立法精神。例如，公司法強調公司私權利的保護，刪除了原公司法關于“公司在國家宏觀調控下，按照市場需求自主組織生產經營”的表述，國家宏觀調控不應當對公司本身直接發生影響，不應當干擾公司的正常經營。又如，新修改的公司法強調股東在決定公司重大事項中的地位，取消了對公司轉投資的比例限制，將公司轉投資的決定權交給了股東，由股東通過公司章程予以規定。再如，公司法突出了公司章程作為自治法在調整公司內部關系中的地位與作用，新公司法在原公司法規定的基礎上增加了10處公司章程可以另行做出規定的規則，大大突出了公司章程的地位。類似的修改還有很多，如公司對外擔保方面的放松，有限責任公司股東會的召開可以適用簡易程序等。這些修改彰顯了公司法的私法自治理念。

2．公司法是兼具程序法內容的實體法

我國公司法著重規定了有限責任公司和股份有限公司的權利、義務的實質內容和范圍，這屬于實體法規定。如關于公司內部組織機構的設置。法定代表人的產生，股東、董事、高級管理人員的權利、義務與責任，監事的權利、義務與責任等方面的規定，確定了公司中各方當事人在實施公司行為時的實體權利和義務。同時，公司法為確保這些實體權利的實現和義務的履行，還規定了取得、行使實體權利，履行實體義務必須遵守的法定程序，如股東會或股東大會的召開程序，董事會的議事規則等。當然，公司法以實體法內容規定為主，程序法的內容是第二位的。

3．公司法是含有商事行為法的商事組織法

一般而言，公司法首先是一種商事組織法，它通過對公司的法律地位，公司設立的條件和程序，公司意思機關和代表機關的確立，公司股東的權利和義務，公司合并、分立、解散的條件和程序等的規定，完善了公司的法人組織，使其具有了獨立于公司股東的人格，以便自主地進行經營活動。同時，公司法也規定了與公司組織具有直接關系的公司行為，如公司設立行為、募集資本行為、股份轉讓行為、對外交易行為等。所以，公司法又具有行為法的特征，是組織法與行為法的結合。