7 古代立法機制對于當今中國立法的啟示

古代法律制度是中國古代政治制度的重要組成部分。立法產生迄今，已有悠遠的歲月，本文擬對中國古代立法特點進行分析，揭示其對中國當今立法的啟示作用。

在中國，自秦漢以至明清，歷代封建王朝都有自己的體系龐大的成文法典。自夏商周到明清四千多年，中國古代法律制度的發展脈絡清晰，有因有革，內容豐富，特點鮮明。唐代《唐律疏議》是中華法系最具代表性的法典，為后世長期應沿用。①的制定，標志著中國古代立法達到了最高水平，全面體現了中國古代法律制度的水平、風格和基本特征，成為中華法系的代表性法典。是中國歷史上至今保存下來的最完整、最早、最具有社會影響的古代成文法典。

縱觀中國古代到當今的立法，可以看到具有幾個方面的特點：一是經歷了由專制向民主轉變、由野蠻向文明轉變的發展歷程。古代多數國家的立法是專制立法。當今立法逐漸走向民主和文明，人民參與立法的程度，精英人物和立法家在立法中發揮作用的程度，比以往有很大的進步；肉刑之類的立法不復存在，人道主義在立法中日漸得到體現，一般都不存在野蠻、殘酷的立法內容。人們常說“法律無情”，筆者認為，這應該分階段而言更準確，現代中國立法應該是在立法中充分體現了對弱勢群體的關懷，比如之前頒布實施的《行政許可法》、《合同法》以及于2008年1月1日實施的《勞動合同法》、《就業促進法》等，充滿著人情味，但是在執法時應該“無情”，顯示有法必依、執法必嚴的法制要求。二是立法目的和作用經歷了由治民、治國逐漸向為民、為國轉變的發展歷程，經歷了由維護特權向規定權利平等轉變的發展歷程，經歷了由追求理性、正義向既追求理性、正義又追求利益、秩序轉變的發展歷程。古代多數國家的立法以治民、治國為其目的和作用所在，中國先秦法家提出的以法治國的主張，中國封建立法用以維護家天下的目的，都反映了這一點。近代以來的立法在注重“治”的同時，向“治”和“?！辈⒅夭⒅饾u以“保”為重點轉變，這個“?！本褪蔷S護范圍愈益廣泛的公民權利。在當今社會制度下，我們提出在堅持法治的前提下要輔之德治，這充分說明在保證法律的實施中我們更側重與法律的遵守方法，古代多數國家的立法特別注重維護特權等級、特權階層的種種特權。當代立法一般多注意規定人們的平等權，平等原則逐漸成為近代立法的一大原則。在這些轉變過程中，也發生著價值取向的變化：在立法中注意把追求理性、正義與追求利益、秩序結合起來。三是立法制度經歷了或正經歷著日漸走向正規、完備、法制化的發展歷程，立法過程經歷了或正經歷著逐漸走向較為周密、完整的發展歷程。古代立法制度鮮有正規、完備和法制化的，立法過程中君主的決策作用尤為突出。當代立法制度逐漸走上健全的軌道，立法主體的設置，立法權的確立和行使，立法運作的展開，立法中各種關系的處理，逐漸由無序走向有序，由隨意和不完整走向確定和完整，由非法制化走向法制化。當今世界，大多數國家都在憲法、憲法性法律中，有的國家還制定專門的立法法，對立法做出種種規定。四是立法技術經歷了日漸科學的發展歷程，立法調整經歷了由簡單向復雜演變的發展歷程，經歷了由盲目走向自覺、由被動走向主動、由體系零亂走向體系完整的發展歷程。古代立法雖然也產生了羅馬法和中國唐律這樣一些立法技術高明的法律，但從總體看，近代以來的立法技術比之古代立法技術要進步得多?，F今的法律、法規比之古代的法律、法規，其結構普遍更合理，語言文字普遍更明確、準確、精當，其規范化、系統化、協調化的程度普遍更高。古代立法形式少而簡單，當代立法形式多而復雜。古代立法產生的法的體系，部門少而比較簡單，當代立法產生的法的體系，部門多而日漸復雜。

對于中國古代“混合法”傳統的形成，先秦的貴族精神為中國古代幾度興盛、連綿不絕的判例法提供了無形的精神源泉。判例法是宗法貴族政體的產物。法官與其他官吏一樣都是世襲的。在敬宗孝祖、“帥型先考”觀念的支配下，按照父兄先輩的故事辦，是最自然不過的事情。于是便形成了“遵循先例”的原則。當時的審判方式是“議事以制，不為刑辟”、“臨事制刑，不豫設法”，判例是立法的產物，又是司法的結果。判例法產生的社會條件是：社會上存在著普遍公認的法律原則，這在當時就是“禮”；有一批善于在司法中立法的高水平法官；另外，還有一個允許法官獨立進行立法司法活動的政治法制環境，即宗法貴族政體。禮是法、類的根本性指導原則，正是禮為法官的靈活司法提供了法律依據。而在宗法貴族政體下，貴族與生俱來的身份因為得到神權和血緣意識的確認而帶有無上尊嚴，從而使貴族個人的品行、好惡、舉止、言行無不帶有政治性和權威性。貴族個人人格的巨大政治效應使得貴族們非常重視個人品行的修養。判例法在我國產生和發展的更為重要的原因還在于其“實用”性，即在整個封建社會，大凡在無成文法或成文法不宜于實用之際，優秀的法官便會根據時代的需要，他們或則宣揚“議事以制”的合理性，或則強調“人”的主觀能動性，或則論證判例的重要價值，或則一言不發，把判例結集印行。從漢代的董仲舒到民國政府的法官們，他們都沒有片面地推崇成文法，而是立足于人類前行的歷史之上，勇敢地從傳統習俗中尋找法源。

“訴訟是一國政治的晴雨表”，法院或法官在訴訟中的地位與作用同司法在該國經濟社會中的基本作用的定位有關。古代法官的這種世襲制，對當今社會法官的任用也產生了不良的影響。加快法官職業化的步伐，大力提高法官素質。要嚴格執行《法官法》，把好法官入口關，時下尤其需要引起重視的是，一些不具備法官資格的人當不了普通法官，但卻可以被任命為法院院長、副院長，其荒唐性可以說是無以復加，特別是在20世紀七八十年代產生于中國大陸的頂職制度，更是成為法官選任的一種怪現象，家庭中如有一人在法院工作，面臨退休時可將子女安排進法院，不論其學識及經歷如何，這樣的做法苦果已經出現，因為這些人很多不是專業出身，整體素質也偏低，而經過多年的磨煉，他們已經在一定程度上掌握各級法院（特別是基層法院）的領導職務，本來科班出身的大學生現在還屬于鍛煉階段，本以為可以成為具有專業知識的公正法官，但問題是筆者十分擔心，如果這幫人在成長過程中迷失方向，或意志薄弱者也會走那些“頂職工”的道路，而科班出身的這幫人一旦變腐敗，將更加危險，因為他們都是高智能者。這種現象如果不予以改變，《法官法》將在實際上遭到廢棄。

關于死刑的執行方面，唐代死刑法定為絞、斬兩種。同以往各代殘酷的死刑相比，唐代法定的絞、斬刑，還是生命刑中較為輕緩的兩種。這是社會文明的體現。我國1997年1月1日起實施修正后的刑事訴訟法規定，執行死刑采用槍決、注射等方法，這在法律上確定了采用注射方式執行死刑的合法性地位，而且充分體現了我國死刑執行方式在嚴厲打擊刑事犯罪的同時，尊重人權，倡導文明執法的精神。這既達到了剝奪罪犯生命的刑罰，也減小了行刑過程中罪犯本人的痛苦程度，保持了罪犯身體的完整，罪犯家屬和社會也比較容易接受。

綜上所述，從中國歷代的立法狀況看，在逐步走向完善和文明，這對當今中國的立法活動具有較好的參考價值。

[參考文獻]

[1]郭建、姚榮濤、王志強，中國法制史，上海人民出版社，2006年8月第一版，第2頁。

[2]曾憲義，中國法制史，北京大學出版社、高等教育出版社，2000年7月第1版，第158頁。