第二節(jié) 商代的法律制度

一、商代的立法思想

商代夏后，隨著社會政治經(jīng)濟思想文化的發(fā)展，指導統(tǒng)治階級立法的思想原則也有了進一步發(fā)展。所謂“殷（商）尚鬼”、“率民以事神”，證明了商代神權(quán)法思想一直占據(jù)社會的統(tǒng)治地位。這是原始自然宗教與階級社會有政治目的的天神崇拜、祖宗神崇拜相結(jié)合的產(chǎn)物。正像恩格斯所指出的：“許多神的全部自然屬性和社會屬性都轉(zhuǎn)移到一個萬能的神身上……這樣就產(chǎn)生了一神教”。正因為世間國家與集權(quán)于一身的君主的出現(xiàn)，才會反映到宗教里形成一個高于其他神的至上神。商代統(tǒng)治者出于控制思想、穩(wěn)定秩序的需要，把天上的至上神——帝，同王的祖宗神合而為一，把王罰與天罰天討糅合在一起，借以增強地上的王權(quán)，由此而形成商代奴隸制國家的法律思想。

（一）“王權(quán)神授”的法律思想

“有殷受天命”，雖載于《尚書·召誥》，出自西周統(tǒng)治者之口，但卻真實地反映了商代奴隸主貴族所崇尚的信念。商代統(tǒng)治者把奴隸主貴族對人世間的法律統(tǒng)治，神化為“秉承天意”，無非要使奴隸制國家統(tǒng)治合法化、神圣化，并賦予商王這一奴隸主階級的總代表以神圣不可侵犯的權(quán)威地位。《史記·夏本紀》中有這樣的記載：“湯修德……湯乃踐天子位，代夏朝天下”。把商王神化為上帝之子，以他代替神來統(tǒng)治人間，就變成為神圣的偶像。這種宣傳不僅使王權(quán)專制披上了宗教神學色彩，而且可以借此大肆欺騙愚弄被壓迫的勞動群眾。

（二）“天討”與“天罰”的法律思想

商代統(tǒng)治者從“君權(quán)神授”的理論出發(fā)，又派生出“天討”與“天罰”的思想。《尚書·湯誓》反映了商湯代天“討”、“罰”夏代的神權(quán)法觀念。所謂“有夏多罪，天命殛之……爾尚輔予一人，致天之罰”。商代統(tǒng)治者為證明其刑殺和討伐活動的合理性，將他們在人世間的用刑詭稱為奉天行罰與代天討罪。這種神話宣傳在當時生產(chǎn)力發(fā)展水平低下，人們普遍迷信落后的歷史條件下，具有相當?shù)钠垓_性。這為商代統(tǒng)治者掩飾其刑事鎮(zhèn)壓的殘酷性，以及加強法律制度的威懾力提供了理論武器。

二、法律形式與主要法律

（一）法律形式

1．制定不公開的刑書

中國歷史上，自從階級產(chǎn)生，國家建立后，有相當長的一段時間，主要靠習慣法調(diào)整社會關系。但奴隸與奴隸主階級對抗的激化，統(tǒng)治階級內(nèi)部矛盾的發(fā)展，在實際上產(chǎn)生了制定法律的需要與可能性。《左傳·昭公六年》載：“商有亂政，而作湯刑。”從狹義上講，《湯刑》是商繼夏代制《禹刑》后而制定的一部不予公布的刑書。從廣義上講，《湯刑》又是商代奴隸制法的泛稱。《竹書紀年》載：商代后期祖甲二十四年又“重作湯刑”，對商代成文刑書作了進一步修訂。《尚書·康誥》有“罰蔽殷彝，用其義刑義殺”的規(guī)定，允許援引殷商刑書的某些條文。從反面也證明了商代存在不予公開的刑書。因奴隸主貴族崇尚“刑不可知，則威不可測”的原則，所以，采取壟斷法律不予公布的法律秘密主義，以便統(tǒng)治者“臨事議制”，隨心所欲地斷罪施刑，鎮(zhèn)壓奴隸與平民的反抗。

2．誓

誓是商代君主在戰(zhàn)時發(fā)布的緊急軍事命令。如商湯在討伐夏桀時曾經(jīng)發(fā)布《湯誓》，用以約束所有從征人員。

3．王與權(quán)臣的命令、文告

作為殷商重要法律文獻的《尚書·盤庚》，就是根據(jù)商王盤庚的命令整理而成，它本身具有至高的法律效力。此外，商代權(quán)臣依據(jù)王的意志而發(fā)布的命令，當時被稱之為“訓”。譬如，《尚書·伊訓》即是記載商代國相伊尹命令的一份重要法律文獻。

應當說明，商承夏制，在建國后仍然實行習慣法。但隨成文刑書的出現(xiàn)與發(fā)展，奴隸制習慣法逐漸退居次要位置，以至于其中的某些內(nèi)容為成文刑書所吸收，而失去存在的價值。

（二）主要法律

1.《湯刑》

如前所述，《湯刑》為商代成文刑書，也是商代法律的泛稱。如從成文刑書的意義上講，《湯刑》顯然是商代的主要法律。

2.《官刑》

《官刑》是商代懲治國家官吏犯罪、違紀與失職行為的專門法律，帶有行政法律規(guī)范的性質(zhì)，但卻采取刑事制裁的方式加以處理。《尚書·伊訓》說：商湯“制官刑，儆于有位”，反映了奴隸制商代很早就懂得了運用法律管理吏治的必要性。凡官吏有“恒舞”、“酣歌”的“巫風”，貪貨色、好游畋的“淫風”，侮圣言、逆忠直、遠耆德、比頑童的“亂風”者，都在嚴禁之列。如果故犯“三風十愆”者，一律給予刑事制裁。

3.“民居”之法

據(jù)《尚書·序》載：“咎單作民居”（《史記》則稱為“明居”）。咎單是商湯時的司空官，曾奉命制定“明居民之法”，即丈量土地、劃分居住區(qū)域及安置百姓的法規(guī)。

4．車服之令

據(jù)《玉海》引《帝王紀》說：商湯為區(qū)別尊卑貴賤的等級，曾下車服之令。在任命官吏與罷黜官吏的車馬服飾上作了區(qū)別規(guī)定。這表明商代已經(jīng)存在區(qū)別身份的禮儀法令。

三、法律內(nèi)容

（一）軍事法規(guī)內(nèi)容

1．以軍法保證對夏代的討伐戰(zhàn)爭

商湯出于動員百姓參與討伐夏代的需要，在《尚書·湯誓》中規(guī)定了軍法，對夏桀的“矯誣天命”罪進行聲討。商湯為使自己師出有名，把制定軍法討伐夏代說成是“授命于天”，是“天命”所致，而夏桀是假托“天命”，為非作惡。這樣，對他的軍事征伐便成為名正言順的事情了。

2．嚴格軍法，懲治“不從誓言”罪

商湯在征伐夏代的戰(zhàn)爭中，規(guī)定了軍法，把“不從誓言”作為重罪加以懲罰。《尚書·湯誓》說：“汝不從誓言，予則孥戮汝，無有攸赦。”商湯突出對“不從誓言”罪的處罰，目的很明顯，就是依靠嚴厲的軍令保障戰(zhàn)爭的順利進行。

（二）刑事法規(guī)內(nèi)容

1．運用刑法手段，嚴厲鎮(zhèn)壓反抗國家統(tǒng)治的各種犯罪

商代向以刑法嚴酷著稱。盤庚在遷都時嚴厲規(guī)定：“乃有不吉不迪，顛越不恭，暫遇奸宄，我乃劓、殄滅之無遺育。”即對不正、不善者，違命不敬者，以及奸詐和內(nèi)外作亂者，作為反抗國家統(tǒng)治的重罪，結(jié)合肉刑（割鼻）與族刑（殄滅），全部處以死刑，以此維護商代的國家統(tǒng)治。

此外，商代也規(guī)定了墨、劓、剕、宮、大辟等五刑制度。其中，死刑制度最為殘酷。除去斬刑外，還有醢、脯、焚、剖心、刳、剔等刑殺手段，充分暴露出商代刑法制度的野蠻與殘忍性。

2．刑法嚴懲蠱惑民心擾亂社會秩序的犯罪

據(jù)《禮記·王制》載：“（商代）析言破律，亂名改作，執(zhí)左道以亂政，殺；作淫聲異服，奇技奇器以疑眾，殺；行偽而堅，言偽而辯，學非而博，順非而澤以疑眾，殺；假于鬼神、時日、卜筮以疑眾，殺。”上述刑法內(nèi)容雖是漢文帝時博士諸生依據(jù)古制編寫的，但多少反映了商代刑事立法的特點，即控制思想鉗制輿論，嚴懲擾亂社會秩序，動搖、蠱惑、瓦解民心的各種犯罪，確保貴族奴隸主階級的“正統(tǒng)”地立。

（三）行政法規(guī)內(nèi)容

商代立國之初，商湯從奴隸主階級的長久利益出發(fā)，認真總結(jié)夏代后期統(tǒng)治者孔甲“好方鬼神，事淫亂”，以及夏桀敗亡的歷史教訓，制定了嚴格約束統(tǒng)治集團成員的行政法律規(guī)范——《官刑》。據(jù)《墨子·非樂篇》載：“湯之官刑有之，曰：‘其恒舞于宮，是謂巫風。其刑：君子出絲二衛(wèi)，小人否似。'”即說卿士、邦君犯有巫風罪，罰絲二衛(wèi)。《尚書·伊訓》記載較詳：“敢有恒舞于宮，酣歌于室，時謂巫風；敢有殉于貨色，恒于游畋，時謂淫風；敢有侮圣言，逆忠直，遠耆德，比頑童，時謂亂風。惟茲三風十愆，卿士有一于身，家必喪；邦君有一于身，國必亡。臣下不匡，其刑墨，具訓于蒙士。”《官刑》作為商湯管理吏治而規(guī)定的行政法律規(guī)范，對于卿士與邦君等奴隸主貴族具有嚴格約束的職能。凡有三風十愆者，卿士喪家，邦君亡國，甚至臣下不匡正也要判處墨刑。據(jù)此不難看出，商代的“依法治吏”，促進了奴隸制行政法律規(guī)范的發(fā)展，同時也對奴隸制政權(quán)的穩(wěn)固產(chǎn)生了重要影響。

（四）民事法規(guī)內(nèi)容

1．所有權(quán)問題

商承夏制，在土地所有權(quán)的歸屬問題上，依然實行以王為代表的奴隸主國家所有制。土地作為當時最重要的生產(chǎn)資料，歸為王有，不存在任何形式的土地私有制。恩格斯說：“不存在土地私有制，的確是了解整個東方的一把鑰匙。這是東方全部政治史和宗教史的基礎”。而中國奴隸制的狀況恰恰證明了這一點。土地所有權(quán)的高度壟斷與集中，正是商代推行王權(quán)專制的物質(zhì)基礎，沒有土地的奴隸主階級的國有制，就不會產(chǎn)生中國君主專制的奴隸制。

2．婚姻家庭制度

商代法律在確立婚姻關系上，較之夏代更加明確地規(guī)定了一夫一妻制，但只適用于平民百姓。商代允許男性王族在一夫一妻外，大量納妾。其中，商王武丁畜妾達六十四人之多。由此導致正妻之外，又有娣、嬪、妃、妾的存在。此外，商代奴隸主貴族之間還盛行媵（音映）嫁制度，即王族或貴族娶妻，往往連同妻的隨嫁女一同收納為妾，但更多的妾則是奴隸主貴族從女奴中強娶的。

商代除土地以外，作為財產(chǎn)形態(tài)存在的工具、牲畜、房屋、生產(chǎn)物等，依然實行家庭所有制，由家長支配與掌管。而家庭的其他成員不享有財產(chǎn)的所有權(quán)。所謂“父母存……不有私財”的記述，就是商代家長支配財產(chǎn)的反映。

3．繼承制度

商代繼承關系是由當時所有制產(chǎn)生，并由所有制決定的，同時又與從氏族社會血緣關系脫胎而來的宗法制密切關聯(lián)。縱觀商代統(tǒng)治過程，其繼承制度經(jīng)歷了從“兄終弟及”的制度到嫡長子繼承制度的發(fā)展歷程。所謂“弟及為主，子繼為輔”。亦即兄死弟繼，無弟子繼，弟死兄子繼。正如《史記·殷本紀》所載：“商人祀其先王，兄弟同禮，即先王兄弟之未立者，其禮亦同，是未嘗有嫡庶之別也。”

兄終弟及有利于年富力強者掌權(quán)，比兄之子有更多的統(tǒng)治經(jīng)驗。但叔伯兄弟爭王位往往出現(xiàn)火并。正如《史記·殷本紀》載：“自仲丁以來，廢嫡而更立諸弟子，弟子或相爭代立，比九世，亂，于是諸侯莫朝。”這樣，使商代統(tǒng)治的嫡長子繼承制最終確立，替代了兄終弟及制。商從第十—代王武丁起，始立太子制。政治權(quán)力與物質(zhì)財產(chǎn)的嫡長子繼承制，因有利于統(tǒng)治的延續(xù)，故成為歷代相沿的定制。

四、司法制度

（一）司法機構(gòu)

商代把中央最高審判機構(gòu)改稱為司寇，與中央其他五個機關并稱為六卿。司寇對于重大案件的審判必須奏請商王批準，商王掌握生殺予奪和決定訴訟勝負的勾決權(quán)。

商代司寇以下，設“正”、“史”等審判官。地主與基層的司法審判官則稱“土”與“蒙士”。

（二）審判制度

1．重案與疑案的審理

商代重要案件的審理一般要經(jīng)過三級，即史與正的審理，大司寇的復審，以及三公參聽的再審，最后報請商王批準。正如《禮記·王制》所說：“成獄辭，史以獄成告于正，正聽之；正以獄成告于大司寇，大司寇聽之棘木之下；大司寇以獄之成告于王，王命三公參聽之；三公以獄之成告于王，王三又（宥），然后制刑。”

商代對疑難案件的審理持慎重態(tài)度，主張廣泛征求意見，然后定案。如公認案件有疑點，就采取赦免的方針，但必須和同類典型案例相比較，然后才能作出終審判決。即所謂“疑獄，泛與眾共之，眾疑，赦之，必察大小之比以成之”。

此外，主張審判依據(jù)事實，有犯意無實據(jù)，不認為是犯罪。所謂：“有旨無簡不聽”。在量刑時，可重可輕者，主張從輕；可寬可嚴時，主張從寬。即“附從輕”、“赦從重”。

2．天罰與神判

在神權(quán)政治法律思想的支配下，商代的宗教意識與審判處罰緊密相連，形成了“天罰”與“神判”制度。首先，統(tǒng)治者利用社會上普遍存在的迷信與落后，假托神意進行審判。商王每逢審判時，必先通過占卜求天問神，然后假意作出決定。如利用甲骨卜辭“貞：王聞惟辟？”、“貞：王聞不惟辟？”把商王的審判隨意性涂上一層神權(quán)的光環(huán)，使審判結(jié)果更富于欺騙性。

其次，假托鬼神之意，實施殘暴的處罰和刑殺。盤庚為順利地遷都，把自己宣布的處罰詭稱為“天罰”。所謂“陳于茲，高后丕乃崇降罪疾”, “作丕刑于朕孫”，即說耽擱不搬者，天神與祖宗神將給予最嚴厲的處罰。盤庚有意識地把懲罰與刑殺披上神權(quán)外衣，以此增強鎮(zhèn)壓的威懾力量。

（三）監(jiān)獄制度

商代因襲夏制，把監(jiān)獄仍稱之為“圜土”。據(jù)《墨子·尚賢下篇》說：“昔者傅說，居北海之州，圜土之上。”此外，商代又有專門關押要犯的獄，稱之為“囹圄”。據(jù)許慎《說文解字》說：“囹圄，所以拘罪人。”商代為有效地鎮(zhèn)壓奴隸與平民的反抗，在全國各地遍設監(jiān)獄，并對逃獄的奴隸規(guī)定了嚴厲處罰的措施。據(jù)甲骨卜辭記載：戈地有羌奴若干越獄逃亡，抓回的二人被宰割處死。

此外，安陽小屯曾有帶械具的陶俑出土。男俑拲（音拱）在身后，女俑拲在身前。《周禮·秋官·掌囚》說：“上罪梏拲而桎”，其中的“梏拲”，則是頭戴項枷，手帶拲的囚犯的形象反映。