《中國近代法學經典》序

近三十年來，中國法學繁榮發展，碩果累累。然學術理論的發展必以前人的積累為基礎，不能憑空杜撰。中國近代西方法律制度的引入和學理探討，便是今日法學繁榮的前提條件之一。

中國傳統法律文化源遠流長，但在近代以前，與西方傳統迥然有別。羅馬私法是近現代西方法律制度的源頭，其規則來源于各部落和社會各階層的利益平衡，并以公平正義為價值取向，因此，民法即私法極為發達，公法殊少規范。而近代公法的發展，也以保障私權利的實現為目標，強調私法優位。中國的法律傳統卻與羅馬法截然相反，制定法幾乎均為公法規范，而沒有民事制定法，在公私法的制定上，與羅馬法剛好形成正相對立的兩極。其價值取向以統治為目的，公平正義只有在不危及統治時才會予以考慮。而在法律淵源上，也只有君主立法，法自君出，與普通民眾無關，崇君權而抑民權，這也就是幾千年的中國只有“王法”而無“民法”的原因所在。傳統律學只局限于對“刑律”條文的解釋，具有人文主義精神的士大夫，也只能在如何減輕酷刑上下工夫。因此，法律文化的歷史雖然久遠，卻不能創造出具有符合人類社會發展與合作精神的社會規則。

近代西風東漸，乃中國幾千年來未有之大變局。太陽從西方升起，真理之光透過彌漫的硝煙，照臨東方這片古老的灰暗土地，與此同時，自由之風徐徐吹來。中國迎來了一個有可能自由發展的時代。這也是中國第一個立法和法學繁榮發展的時代。

中國近代法制始于20世紀初滿清末期的變法修律，至20世紀30年代國民政府完成六法全書的編纂，一個西方式的近代化的法律體系基本確立。與此同時，對立法的解釋和學理的探討，也取得了豐碩的成果，一大批著名法學家撰寫了學術水平很高的法學著作，從而奠定了中國的近現代法學理論基礎。但這一法律近代化進程在20世紀50年代戛然而止，中國全面倒向蘇聯，廢除舊法統和六法全書。由于各種原因，按照蘇聯模式建立中國自己法律體系的努力并不成功。直到20世紀70年代末，可以說中國的法學有近三十年的時間等于空白。那些在20世紀30年代至40年代嶄露頭角的法學家，在這一時期也許沒有停止思考，但卻停止了創作。這一時期，法學理論不僅沒有得到發展，而且還出現了斷代。

正因如此，近代法學理論對20世紀80年代以后的中國法學發展便有了特別重要的意義。首先，中國近代法學是現代法的理論淵源，因為在傳統法文化中尋找不到依據，我們無法追溯得更遠。在百年歷史進程中，中國移植西方法的足跡清晰可辨，其得失成敗都可為我們的未來發展提供歷史與現實的借鑒。其次，由于近代是中國歷史上絕無僅有的一段輿論自由時期，思想之花競相綻放，各種法學觀點得以盡情發揮，在學術上也達到很高的水平，具有相當高的學術價值。再次，法律移植不能無視傳統文化的影響，新制度對舊傳統的改造當然不能一蹴而就。中國近代法學理論與實踐的探索，對于今天中國法學克服傳統消極因素影響，確定未來發展方向，仍然具有現實借鑒意義。

實際上，近代法學理論的價值和作用，現實已給予了充分肯定的回答。20世紀90年代以后，許多近代法學理論著作得以再版，為改革開放以后的中國法學發展提供了理論基礎。但是，中國近代法學理論寶庫極為豐富，至今仍有一些有價值的法學著作未能面世。因此之故，北京大學出版社選擇部分近代法學著作予以再版，以饗讀者，既可為新時期的法學發展提供理論支持，亦可免遺珠之憾。另啟：因本套叢書原書出版年代久遠，作者早已作古。如有人對本套叢書存有疑義，請直接與勘校者聯系。

是為序。

王志華

2008年4月25日于中國政法大學