第一節　法律體系

一、法律體系

（一）法律體系的內涵

法律體系，法學中有時也稱為“法的體系”，是指一國的全部現行法律規范按照一定的標準和原則，劃分為不同法律部門而形成的呈體系化的、有機聯系的統一整體。簡單地說，法律體系就是部門法體系。應當注意的是，法律體系是一國國內法構成的體系，不包括完整意義的國際法，即國際公法；同時法律體系是一國現行法構成的體系，反映一國法律的現實狀況，它不包括歷史上廢止的已經不再有效的法律，一般也不包括尚待制定、還沒有生效的法律。

法律體系是一種客觀存在的社會生活現象，反映了法的統一性和系統性。法律體系的形成是某一國家的法學工作者對現行法律規范進行科學抽象和分類的結果，具有主觀性；同時法律體系必須與一國經濟文化狀況相適應，必須符合法律自身的發展規律，因而又具有客觀性，因此法律部門的劃分遵循“客觀為主、主觀為輔”的原則。法律體系的形成還受到各國的法律傳統、法的歷史發展的影響。

（二）法律體系的宏觀結構

當代中國法律體系的宏觀結構，是在憲法的統領下，由公法、私法、社會法三個結構要素構成，而公法、私法和社會法各自又有自己的結構，它們就是各個法律部門，所以法律體系的中觀結構要素是法律部門，而法律規范則是法律體系的微觀結構要素。由此可見，法律體系、法律部門和法律規范三者之間是層次從屬的關系。

1.公法、私法與社會法

一般來說，所謂公法主要是指關于國家或國家與個人之間權利義務關系的法律部門的總和，包括行政法、組織法、財政法、刑法等。所謂私法主要是指關于個體與個體之間權利義務關系的法律部門的總和，包括民法、商法、家庭法等。由于傳統兩大結構要素，即公法與私法存在不適應現代社會的情況，法律體系發生了重大變革，這就使得現代市場經濟社會出現了第三種法律體系結構要素——社會法。在現代法律體系中，出現了經濟法、勞動法、社會保障法等，它們是以傳統公法要素與私法要素為基本框架，以傳統公法和私法調整方式為原形混合而成的第三種結構要素，我們稱之為社會法，是法律社會化的結果。

2.公法、私法與社會法的區別

（1）調整對象

私法的調整對象是個人（法人）與個人（法人）的利益關系，公法的調整對象主要是國家與個人（法人）的利益關系，社會法的調整對象是社會經濟生活中的市場主體與社會間的關系。

（2）調整方式

私法與市場的自行調節相適應，保證市場主體的權利、自由和平等。私法的方式以個人自行調節為主，“私權自治”或“私法自治”實際上就是指私法的自行調節方式。

由于市場的“效益最大化”準則的弊端，國家權利的干預成為必要，于是公法為宏觀調控起到依據的作用，一方面保證權利的正常運轉，另一方面也防止權力濫用。公法的方式以國家的強行干預為主。

社會法結合上述兩種調節方式，以社會性的平衡為特征形成了“政策平衡”的獨特方式。它既不是完全的自發性調節方式，也不是簡單的國家直接干預方式，而是從社會總體妥當性角度利用市場結構和機制本身的態勢進行宏觀調節。正因為如此，我們會感覺到經濟法是民法與行政法的結合產物。

（3）法的本位

公法一般以國家為本位，私法以個人為本位。但是，社會法既不以國家為本位，也不以個人為本位，社會法的權利（權益）主體已經明顯不是私法上的“人”（私人），而是具體的社會化的“人”，它包括工商營業者及其聯合體、消費者、勞動者等作為社會階層和群體的主體——群體利益。因而經濟法、勞動法和社會保障法等社會法常常被認為是以社會利益為本位的法。

（4）價值目標

傳統公法與私法在價值取向方面往往對某一方面有所偏好和傾向，傳統公法偏重于秩序與公平，傳統私法偏重于自由、效益。在近代社會，由于國家與市民社會相分離，因而公法與私法也存在分離狀態，這就造成兩者沒有全面兼顧法律所應追求的價值。社會法比較周全地體現了社會整體的利益和要求，這符合現代法的理性價值觀念。以經濟法為例，考察西方經濟法的歷史和現實，我們完全可以得知，經濟法一方面負有維持自由經濟的使命，另一方面又負有規范市場競爭秩序的任務，用法律價值來歸納，那么經濟法所追求的價值是雙重性或混合型的，既追求自由、效率，又以秩序、公平為目標，較理性地體現了社會整體的利益。

二、法律部門

（一）法律部門的涵義

法律體系由法律部門組成。法律部門又稱為部門法，是指按照法律規范自身的不同性質，依據一定標準和原則所劃分的同類法律規范的總稱，主要包括憲法、民法、刑法、行政法、經濟法、商法等。法律部門與法律規范是從屬關系，因為我們是根據一定的標準和原則把同類法律規范組合在一起形成法律部門的，非同類法律規范不可能組合成法律部門。每一個部門法中包含了許多的法律制度，比如民法這個法律部門，包括法人制度、所有權制度、合同制度、債權制度和物權制度等。法律制度是由若干個法律規范組成的，一般來說，法律制度的范圍比法律部門要小，法律部門包含了許多法律制度。

（二）法律部門劃分的意義

法律部門的劃分具有重要意義。對于立法來說，法律部門的劃分有助于從立法上完善法律體系、協調法律體系內部關系；對于執法來說，法律部門的劃分有助于執法機關和執法人員明確各自的工作特點、職責任務，并準確適用法律；對于法學研究來說，法律部門的劃分使研究范圍有相對獨立的領域，使法學學科分工專業化。

（三）法律部門劃分的標準

劃分法律部門不能隨心所欲，而應根據法律規范的同類性以及內容的主導性質來確定法律部門的歸屬，以法律所調整的社會關系，即法律調整對象的不同性質和特點來作為區分法律部門的唯一標準。當前，我國的法律部門主要包括憲法及憲法相關法、行政法、刑法、民法、商法、經濟法、社會保障法、環境與資源法、訴訟法等。

1.憲法及憲法相關法

憲法是國家的根本大法，是我國法律制度建設的基礎，是法律體系的核心和統帥。憲法相關法是與憲法相配套、直接保障憲法實施和國家政權運作等方面的法律規范的總和，主要包括四個方面的法律：（1）有關國家機構的產生、組織、職權和基本工作制度的法律；（2）有關民族區域自治制度、特別行政區制度、基層群眾自治制度的法律；（3）有關維護國家主權、領土完整和國家安全的法律；（4）有關保障公民基本政治權利的法律。

2.民法

民法是規范民事活動的法律規范的總稱，所調整的是自然人、法人和其他組織之間以平等地位發生的各種法律關系（稱為橫向關系），包括民事實體法和民事訴訟法。

3.商法

在明確提出建立市場經濟體制以后，商法作為法律部門的地位才為人們所認識。商法是調整平等主體之間的商事關系或商事行為的法律。從表現形式看，我國的商法包括公司法、證券法、票據法、保險法、企業破產法、海商法等。商法是一個法律部門，但民法規定的有關民事關系的很多概念、規則和原則也通用于商法。從這一意義講，我國實行“民商合一”的原則。

4.行政法

行政法是調整國家行政管理活動產生的社會關系的法律規范的總和，包括行政法總則、行政主體法、行政程序法、行政復議法、行政訴訟法以及專門行政法。由于行政法調整對象極為廣泛，所以很難形成系統單一的行政法典。前述除專門行政法外，均為一般行政法。專門行政法是指規定各專門行政職能部門管理活動的法律和法規。在國外，行政法一般包括行政程序法、行政訴訟法、行政主體法和專門行政法。

5.經濟法

經濟法是調整因國家從社會整體利益出發對市場經濟活動實行干預、管理、調控所產生的社會經濟關系的法律規范的總和。經濟法是在國家干預市場經濟活動中逐漸發展起來的一個法律門類，一方面與行政法的聯系很密切，另一方面又與民法、商法的聯系很密切。往往在同一個經濟法中包括兩種不同性質的法律規范，既有調整縱向法律關系的，也有調整橫向法律關系的，因而具有相對的獨立性。經濟法大體包含兩個部分：一是創造平等競爭環境、維護市場秩序方面的法律，主要是有關反壟斷、反不正當競爭、反傾銷和反補貼等方面的法律；二是國家宏觀調控和經濟管理方面的法律，主要是有關財政、稅收、金融、審計、統計、物價、技術監督、工商管理、對外貿易和經濟合作等方面的法律。

6.社會法

社會法是規范勞動關系、社會保障、社會福利和特殊群體權益保障等方面的法律規范的總和。社會法是在國家干預社會活動過程中逐漸發展起來的一個法律門類，所調整的是政府與社會之間、社會不同部門之間的法律關系。社會法主要是保障勞動者、失業者、喪失勞動能力者和其他需要扶助的人的權益的法律，其目的在于從社會整體利益出發，對上述各種人的權益實行必需的、切實的保障，包括勞動用工、工資福利、職業安全衛生、社會保險、社會救濟、特殊保障等方面的法律。

7.刑法

刑法是關于犯罪和刑罰的法律規范的總和，包括刑事實體法與刑事程序法。

8.自然資源與環境保護法

自然資源與環境保護法是關于保護環境和自然資源、防治污染和其他公害的法律，通常分為自然資源法和環境保護法。自然資源法主要是指對各種自然資源的規劃、合理開發、利用、治理和保護等方面的法律。環境保護法是保護環境、防治污染和其他公害的法律。這一法律部門的規范性文件，屬于自然資源法方面的有森林法、草原法、漁業法、礦產資源法、土地管理法、水法、野生動物保護法等；屬于環境保護法方面的有環境保護法、海洋環境保護法、水污染防治法、大氣污染防治法、環境影響評價法等。

9.訴訟法

訴訟法，又稱訴訟程序法，是有關各種訴訟活動的法律，其作用在于從程序上保證實體法的正確實施，保證實體權利、義務的實現。訴訟法的主要規范性文件為刑事訴訟法、民事訴訟法和行政訴訟法；同時，律師法、法官法、檢察官法、仲裁法、監獄法等法律的內容也大體屬于該法律部門。

三、我國的法律層次

我國的法律體系根據頒布的主體、法規的效力不同，可從縱向上劃分成若干個相互關聯的層次。根據《中華人民共和國立法法》的規定，我國法律體系不僅包括法律，還包括各種行政法規、地方法規；不僅包括建設領域的，還包括其他領域的相關法律和法規，如《稅法》、《會計法》、《外匯管制法》、《公司法》等。

（一）法　律

法律是由全國人民代表大會及其常務委員會審議通過，并由中華人民共和國家主席簽署主席令的方式予以發布，文件名冠之以“×××法”的文件，如《中華人民共和國憲法》、《中華人民共和國民法通則》、《中華人民共和國民事訴訟法》、《中華人民共和國合同法》、《中華人民共和國仲裁法》、《中華人民共和國文物保護法》、《中華人民共和國土地管理法》、《中華人民共和國會計法》、《中華人民共和國招標投標法》等。

法律簽署公布后，會及時在全國人民代表大會常務委員會公報和在全國范圍內發行的報紙上刊登，在常務委員會公報上刊登的法律文本為標準文本。

（二）行政法規

行政法規指由國務院依據憲法和法律制定，以中華人民共和國總理簽署國務院令的方式予以發布，文件名冠之以“×××條例”的文件，如《建設工程安全生產管理條例》、《建設工程質量管理條例》、《建設工程勘察設計管理條例》、《環境噪聲污染防治條例》、《公證暫行條例》等。

行政法規簽署公布后，會及時在國務院公報和在全國范圍內發行的報紙上刊登，在國務院公報上刊登的行政法規文本為標準文本。

還有一種直接以“國務院令”形式發布的文件，對于它的地位，目前業界的說法不統一，有認為是行政法規的，也有認為不是行政法規的。本書為方便歸類，把這類文件也按照行政法規來處理，特此說明。

（三）地方性法規、自治條例和單行條例

1.地方性法規

省、自治區、直轄市的人民代表大會及其常務委員會根據本行政區域的具體情況和實際需要，在不與憲法、法律、行政法規相抵觸的前提下，可以制定地方性法規。人民代表大會制定的地方性法規由大會主席團發布公告予以公布；人民代表大會常務委員會制定的地方性法規由常務委員會發布公告予以公布。

較大的市（指省、自治區人民政府所在地的市，經濟特區所在地的市和經國務院批準的較大的市）的人民代表大會及其常務委員會根據本市的具體情況和實際需要，可以制定地方性法規，報省、自治區的人民代表大會常務委員會批準后施行，由較大的市的人民代表大會常務委員會發布公告予以公布。

2.地方性自治條例和單行條例

民族自治地方的人民代表大會有權依照當地民族的政治、經濟和文化的特點，制定自治條例和單行條例，報全國人民代表大會常務委員會批準后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報省、自治區、直轄市的人民代表大會常務委員會批準后生效，分別由自治區、自治州、自治縣的人民代表大會常務委員會發布公告予以公布。

自治條例和單行條例可以依照當地民族的特點，對法律和行政法規的規定作出變通規定，但不得違背法律或者行政法規的基本原則，不得對憲法和民族區域自治法的規定及其他有關法律、行政法規專門就民族自治地方所作的規定作出變通規定。

地方性法規、自治區的自治條例和單行條例公布后，應及時在本級人民代表大會常務委員會公報和在本行政區域范圍內發行的報紙上刊登，在常務委員會公報上刊登的地方性法規、自治條例和單行條例文本為標準文本。

（四）規　章

規章包括部門規章和地方規章兩大類。

1.部門規章

國務院各部、委員會、中國人民銀行、審計署和具有行政管理職能的直屬機構，可以根據法律和國務院的行政法規、決定、命令，在本部門的權限范圍內制定規章，涉及兩個以上國務院部門職權范圍的事項，應當提請國務院制定行政法規或者由國務院有關部門聯合制定規章。

部門規章應當經部務會議或者委員會會議決定，由部門首長簽署命令予以公布，并及時在國務院公報或者部門公報和在全國范圍內發行的報紙上刊登。

2.地方規章

省、自治區、直轄市和較大的市的人民政府，可以根據法律、行政法規和本省、自治區、直轄市的地方性法規，制定地方政府規章。

地方政府規章應當經政府常務會議或者全體會議決定，由省長或者自治區主席或者市長簽署命令予以公布，并及時在本級人民政府公報和在本行政區域范圍內發行的報紙上刊登。

對于所有規章而言，在國務院公報或者部門公報和地方人民政府公報上刊登的規章文本為標準文本。

（五）地方性法規與規章的對比

法律層次具有延伸性和追溯性，上一層次的法律法規可以向下一層次延伸，同樣下一層次的法律法規可以向上一層次追溯。

地方性法規和規章的對比，詳見表1-1。

四、標準規范

（一）標準規范的定義

技術意義上的標準就是一種以文件形式發布的統一協定，其中包含可以用來為某一范圍內的活動及其結果制定規則、導則或特性定義的技術規范或者其他精確準則，其目的是確保材料、產品、過程和服務能夠符合需要。標準往往對應該嚴肅對待的方面（比如機器和工具的安全、可靠性和效率，玩具，醫學設備）有深遠的影響。

規范一般是在工農業生產和工程建設中，對設計、施工、制造、檢驗等技術事項所作的一系列規定。

（二）工程建設標準

在工程建設領域，標準、規范是出現頻率最多的，也是人們感到最難理解的兩個基本術語。工程建設標準是為在工程建設領域內獲得最佳秩序，對各類建設工程的勘察、規劃、設計、施工、安裝、驗收、運營維護及管理等活動和結果需要協調統一的事項所制定的共同的、重復使用的技術依據和準則，它以科學技術和實踐經驗的綜合成果為基礎，以保證工程建設的安全、質量、環境和公眾利益為核心，以促進最佳社會效益、經濟效益、環境效益和最佳效率為目的，充分體現了國家對工程建設標準化工作的重視和期望，體現了在建立和完善我國社會主義市場經濟體制的過程中，工程建設標準化在政府宏觀管理建設市場中的重要地位。

標準、規范都是標準的表現形式，習慣上統稱為標準，只有針對具體對象才加以區別。當針對產品、方法、符號、概念等基礎標準時，一般采用“標準”，如《土工試驗方法標準》、《生活飲用水衛生標準》、《道路工程標準》、《建筑抗震鑒定標準》等；當針對工程勘察、規劃、設計、施工等通用的技術事項作出規定時，一般采用“規范”，如《混凝土設計規范》、《建設設計防火規范》、《住宅建筑設計規范》、《砌體工程施工及驗收規范》、《屋面工程技術規范》等。隨著我國加入世界貿易組織及與國際慣例的逐步接軌，標準、規范的使用都在逐步發生變化。例如：近年來，我國衛生部門把一些涉及技術規定、具有一定強制性約束力的規范性文件，統一冠名為“技術規范”或“規范”，以區別于自愿用或推薦性的標準等。

（三）標準的劃分

標準一般以文件形式發布和存在，我國標準分為四個級別：國家標準、行業標準、地方標準和企業標準。國家標準，由國務院標準化行政主管部門制定，代號為GB和GB/T，含義為強制性國家標準和推薦性國家標準。行業標準，由國務院有關行政主管部門制定。地方標準，由省、自治區和直轄市標準化行政主管部門制定，有強制性和推薦性之分。企業標準，由企業自己制定。

根據《中華人民共和國標準化法》第7條規定：“國家標準、行業標準分為強制性標準和推薦性標準。保障人體健康，人身、財產安全的標準和法律、行政法規規定強制執行的標準是強制性標準，其他標準是推薦性標準。省、自治區、直轄市標準化行政主管部門制定的工業產品的安全、衛生要求的地方標準，在本行政區域內是強制性標準。”我國目前實行的強制性標準包含三部分：（1）批準發布時已明確為強制性標準的；（2）批準發布時雖未明確為強制性標準，但其編號中不帶“/T”的，仍為強制性標準；（3）自2000年后批準發布的標準，批準時雖未明確為強制性標準，但其中有必須嚴格執行的強制性條文（黑體字），編號也不帶“/T”的，也應視為強制性標準。

根據《中華人民共和國標準化法》第14條規定：“強制性標準，必須執行。不符合強制性標準的產品，禁止生產、銷售和進口。推薦性標準，國家鼓勵企業自愿采用。”

（四）標準規范的地位

我國已經頒布了《中華人民共和國標準化法》、《中華人民共和國標準化實施條例》、強制性條文等，強制性標準、規范已經上升到法律的層面，可以按照《中華人民共和國立法法》中規定的法律法規層次，依據制定和發文機關進行定位，違反這類標準、規范就是違法。

上述標準之外的標準，一般就是推薦性標準。推薦性標準不屬于法律法規的范疇，合作當事人可自愿選擇全部使用、部分使用或者是根本不予使用來構成雙方之間約定的游戲規則——合同的主要內容。