第一章　工程建設(shè)法規(guī)概述

【本章導(dǎo)讀】

本章是本書的最基本內(nèi)容，主要為讀者搭建工程建設(shè)法規(guī)課程的基礎(chǔ)，是讀者掌握建設(shè)法規(guī)概念的前提，主要學(xué)習(xí)內(nèi)容包括法律體系與法律部門、法律層次、建設(shè)法規(guī)體系、建設(shè)法律關(guān)系、法律責(zé)任和基本民事法律制度等，以及在其基礎(chǔ)上構(gòu)建本書構(gòu)架，使讀者對建設(shè)法規(guī)的學(xué)習(xí)內(nèi)容有較為清晰的邏輯認(rèn)知，以保證后期課程的順利開展。

本章必須掌握的內(nèi)容有：（1）法律體系的基本構(gòu)成；（2）我國的法律層次；（3）我國國家機構(gòu)的構(gòu)成；（4）工程建設(shè)法律關(guān)系三要素；（5）法律責(zé)任的種類。其他內(nèi)容均為熟悉，本章沒有只需要簡單了解的內(nèi)容。

本章一定要突出一個觀點，就是工程建設(shè)法規(guī)雖然涉及調(diào)整各種社會關(guān)系，但其最主要的本質(zhì)屬性是行政法規(guī)，因此必須清楚地認(rèn)識行政機關(guān)，這種認(rèn)知對學(xué)生學(xué)習(xí)運用建設(shè)法規(guī)處理實際問題有著重要的指導(dǎo)作用。

【思維導(dǎo)圖】

本章思維導(dǎo)圖如圖1-1所示。

【導(dǎo)入案例】

某地的礦建工程項目，發(fā)承包雙方于2010年簽訂總價合同，合同價將近一個億，預(yù)計工期一年半。項目實施8個月后也就是2011年5月，業(yè)主方因礦權(quán)糾紛，不得不終止項目實施。

項目終止后，圍繞施工方損失賠償和撤場問題，雙方開始了曠日持久的談判。

按照施工方的觀點，業(yè)主需要補償施工方的總款項將近兩千萬，其中包括凍結(jié)段施工費用補償、變更單價確定、人員清場費用、機械設(shè)備調(diào)遣費用等，其費用類別明細達二十多種。歷時一年的艱辛談判，施工方各種舉證、說服業(yè)主，最終業(yè)主認(rèn)同的費用只有不足八百萬，施工單位的權(quán)益無法得到保障。

由于施工單位是掛靠資質(zhì)的多家小單位聯(lián)合，雖然施工控制水平較高，但對工程行業(yè)的法定游戲規(guī)則掌握情況欠佳，在權(quán)益無法得到保障的情況下，不得已求助于專業(yè)人員，筆者有幸受人引薦，為承包方提供相應(yīng)的政策咨詢。

在工程行業(yè)法定游戲規(guī)則的指引下，事情的處理遠比之前順利和輕松，因為按照《工程建設(shè)項目施工招標(biāo)投標(biāo)辦法》第85條規(guī)定：“招標(biāo)人不履行與中標(biāo)人訂立的合同的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還中標(biāo)人的履約保證金……”。本例中，施工合同價將近一個億，承包方繳納了合同總價10％的履約擔(dān)保，也就是近一千萬，業(yè)主單方違約，需要返還兩千萬，按照法律規(guī)定，違約責(zé)任的承擔(dān)前提，只需要有違約事實，不需要舉證證明實際損失，施工方主張的剩余損失有明確充分的法律依據(jù)，自然談判過程會相對順利。

但是業(yè)主方擔(dān)心如果雙倍返還履約擔(dān)保，等于承認(rèn)自己有工作上的失誤，而無法完成上級主管部門的要求目標(biāo)，然而按照法律規(guī)定該費用又必須支付，意識到這一問題后，業(yè)主在后期談判過程中開始很好地配合承包方的工作，之前不同意認(rèn)定的很多損失，這之后都開始逐步認(rèn)定，大大縮短了雙方的談判時間，很好地提高了談判的效率。