第1章 股權(quán)結(jié)構(gòu)

1.1 股權(quán)結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)之意義

1.1.1 資本多數(shù)決——股權(quán)結(jié)構(gòu)重要性之理論基礎(chǔ)

《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》）第4條規(guī)定：“公司股東享有的三大權(quán)利，即資產(chǎn)收益、參與重大決策和選擇管理者的權(quán)利。”

《公司法》第42條又規(guī)定：“股東會按照出資比例行使表決權(quán)，除非公司章程另有約定。”

由此可見，我國《公司法》采用的是“資本多數(shù)決”制度，即股東的權(quán)利多少由其擁有的股權(quán)比例決定，除非股東之間就表決權(quán)做出特別約定。簡言之，股權(quán)比例越高，其權(quán)利越多，反之則反。

我國《公司法》采用的是“股東（大）會主導(dǎo)主義”，即公司的重大事項(xiàng)是由股東（大）會投票決定的，因此，股權(quán)比例就決定了公司的發(fā)展方向和前途。

關(guān)于公司的股權(quán)比例，創(chuàng)業(yè)者必須要了解一下其中幾個(gè)關(guān)鍵的比例：

三分之二以上——公司重大事項(xiàng)決策權(quán)。公司的重大事項(xiàng)是指那些對公司的資本、規(guī)則和組織形式有重大影響的事項(xiàng)。重大事項(xiàng)的變動影響公司的發(fā)展及股東各方的利益，因此為了保證平衡公司大小股東之間的利益，我國《公司法》對重大事項(xiàng)的表決設(shè)置了較高的門檻，即三分之二以上。《公司法》第43條規(guī)定：“（有限責(zé)任公司）股東會做出修改公司章程、增加和減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)過代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。”《公司法》第103條則規(guī)定：“（股份有限公司）股東大會做出決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。但是，股東大會做出修改公司章程、增加或者減少注冊制的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二以上通過。”此外，《公司法》第112條規(guī)定：“上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔(dān)保金額超過公司資產(chǎn)總額的百分之三十的，應(yīng)當(dāng)由股東大會做出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的三分之二通過。”

二分之一以上——普通事項(xiàng)的決策權(quán)。股份有限公司股東大會做出除修改公司章程、增加或減少注冊資本以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式之外（一般性事項(xiàng)）的決議，須經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)過半數(shù)通過。我國《公司法》沒有規(guī)定有限責(zé)任公司普通事項(xiàng)通過所要求的比例，是因?yàn)槌鱿瘯h的股東人數(shù)對比例有影響。但是為了確保普通事項(xiàng)能夠表決通過，超過二分之一的股權(quán)比例十分必要。

三分之一——重大事項(xiàng)的一票否決權(quán)。這一比例是針對重大事項(xiàng)而言的，其目的是防止其他股東持股比例超過三分之二而形成絕對控股，從而對公司事務(wù)沒有任何發(fā)言權(quán)。這一比例是防御性股權(quán)比例。另外，持股比例超過三分之一有可能獲得三分之一董事席位，而在股份公司中，三分之一席位的董事可以提議召開董事會。

百分之十——召開臨時(shí)股東（大）會、臨時(shí)董事會，申請解散公司的權(quán)利。小股東利益保護(hù)是《公司法》的重要任務(wù)之一。召開臨時(shí)股東（大）會、臨時(shí)董事會和申請解散公司就是小股東利益保護(hù)的重要制度安排。《公司法》第39條第2款規(guī)定：“（有限責(zé)任公司）代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時(shí)會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時(shí)會議。”《公司法》第40條第3款規(guī)定：“董事會或者執(zhí)行董事不能履行或者不履行召集股東會會議職責(zé)的，由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事召集和主持；監(jiān)事會或者監(jiān)事不召集和主持的，代表十分之一以上表決權(quán)的股東可以自行召集和主持。”《公司法》第100條、101條和110條則分別規(guī)定了股份公司出現(xiàn)上述情形時(shí)，百分之十以上的有表決權(quán)的股東可以采取相應(yīng)措施。《公司法》第182條則更有影響力，該條規(guī)定：“（股份有限公司）公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴(yán)重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。”

1.1.2 股權(quán)結(jié)構(gòu)合理且穩(wěn)定——公司經(jīng)營穩(wěn)定的前提條件

雖然公司的經(jīng)營在股權(quán)沒有發(fā)生變更的情況下也可能發(fā)生改變，但總體而言，股權(quán)不斷變化的公司經(jīng)營的持續(xù)性和穩(wěn)定性會更差。因此股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定就成了各方關(guān)注的內(nèi)容。

首先是公司正常經(jīng)營的必要條件。在股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理、不穩(wěn)定的公司，可能存在一股獨(dú)大而導(dǎo)致大股東獨(dú)斷專行的情況（雖然決策效率高但卻有著巨大的風(fēng)險(xiǎn)），可能因?yàn)楣蓹?quán)高度分散而無法保證經(jīng)營目標(biāo)的穩(wěn)定，也可能存在股權(quán)均衡而出現(xiàn)公司僵局……這些都可能制約公司的可持續(xù)發(fā)展。

其次，股權(quán)結(jié)構(gòu)穩(wěn)定和合理是企業(yè)上市的必要條件。《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》第12條規(guī)定：“發(fā)行人最近三年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。”《首次公開發(fā)行股票并在創(chuàng)業(yè)板上市管理辦法》第14條規(guī)定：“發(fā)行人最近兩年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員均沒有發(fā)生重大變化，實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更。”

何為實(shí)際控制人？根據(jù)《〈首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法〉第十二條“實(shí)際控制人沒有發(fā)生變更”的理解和適用——證券期貨法律適用意見第1號》，證監(jiān)會將公司控制權(quán)界定為“能夠?qū)蓶|大會的決議產(chǎn)生重大影響或者能夠?qū)嶋H支配公司行為的權(quán)力，其淵源是對公司的直接或者間接的股權(quán)投資關(guān)系”。根據(jù)上述規(guī)定，直接或間接持有股權(quán)，均可被界定為實(shí)際控制人。

上述規(guī)定的目的之一是能夠確定發(fā)行人的實(shí)際控制人。在發(fā)行人申報(bào)發(fā)行股票過程中，實(shí)際控制人的認(rèn)定成為券商和證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)高度關(guān)注的內(nèi)容。股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理的企業(yè)在確認(rèn)實(shí)際控制人的過程中往往存在困難，最終將影響發(fā)審結(jié)果。

1.1.3 股權(quán)結(jié)構(gòu)合理是企業(yè)對外融資的前提

與傳統(tǒng)企業(yè)依靠自身積累即資本積累發(fā)展不同的是，現(xiàn)代企業(yè)往往通過對外融資即資本集聚迅速做大而獲得市場先機(jī)。公司對外股權(quán)融資成為公司做大做強(qiáng)不可或缺的途徑。在股權(quán)投資機(jī)構(gòu)看來，股權(quán)結(jié)構(gòu)同樣是關(guān)注的重點(diǎn)。下面是對創(chuàng)業(yè)投資機(jī)構(gòu)的一次調(diào)查：

雖然相比于市場前景、管理團(tuán)隊(duì)而言，公司股權(quán)結(jié)構(gòu)的重要性稍遜，但是股權(quán)結(jié)構(gòu)依然是受關(guān)注的重要內(nèi)容。