第二節(jié) 取水行為的法律化

一、“稀缺與安全”的價(jià)值觀付諸實(shí)踐

水是大自然給與人類最珍貴的贈(zèng)予。水是生命的源泉，是生態(tài)系統(tǒng)不可缺少的要素，同土地、能源等構(gòu)成人類經(jīng)濟(jì)與社會(huì)發(fā)展的基本條件。由于經(jīng)濟(jì)社會(huì)的不斷發(fā)展，人口不斷增多，使得人類社會(huì)對(duì)于水量的需求越來越大，水量不足的問題已嚴(yán)重制約人類的生存和發(fā)展，甚至造成社會(huì)的動(dòng)蕩和沖突。因此，水的稀缺與安全已成為人們共同關(guān)注的全球性問題。

水資源是稀缺的。稀缺描述的是一種狀態(tài)，即，當(dāng)某種物不能滿足所有人的需要時(shí)的客觀狀態(tài)。隨著社會(huì)的發(fā)展，水資源已經(jīng)不能滿足所有人的需要，出現(xiàn)了稀缺的狀態(tài)。目前，世界水資源供需狀況并不樂觀。1996年5月，在紐約召開的“第三屆自然資源委員會(huì)”上，聯(lián)合國(guó)開發(fā)支持和管理服務(wù)部對(duì)153個(gè)國(guó)家（占世界人口的98.93%）的水資源，采用人均占有水資源量、人均國(guó)民經(jīng)濟(jì)總產(chǎn)值、人均?。ㄓ茫┧康戎笜?biāo)進(jìn)行綜合分析，將世界各國(guó)分為四類，即水資源豐富國(guó)（包括吉布提等100多個(gè)國(guó)家）、水資源脆弱國(guó)（包括美國(guó)等17個(gè)國(guó)家）、水資源緊缺國(guó)（包括摩洛哥等17個(gè)國(guó)家）、水資源貧乏國(guó)（包括阿爾及利亞等19個(gè)國(guó)家）。目前的趨勢(shì)和預(yù)測(cè)已經(jīng)表明，到21世紀(jì)初，水危機(jī)將成為幾乎所有干旱和半干旱國(guó)家普遍存在的問題，聯(lián)合國(guó)發(fā)表的《世界水資源綜合評(píng)估報(bào)告》預(yù)測(cè)結(jié)果表明，到2025年，全世界人口將增加至83億，生活在水源緊張和經(jīng)常缺水國(guó)家的人數(shù)，將從1990年的3億增加到2025年的30億，后者為前者的10倍，第三世界國(guó)家的城市面積也將大幅度增加，除非更有效地利用淡水資源、控制對(duì)江河湖泊的污染，更有效地利用凈化后的水，否則，全世界將有1/3的人口遭受中高度到高度缺水的壓力。

同時(shí)，水還存在安全問題。水的緊缺使得對(duì)其爭(zhēng)奪更為激烈，聯(lián)合國(guó)在1977年就向全世界發(fā)出警告：“水不久將成為一場(chǎng)嚴(yán)重的社會(huì)危機(jī)，石油危機(jī)之后的下一個(gè)危機(jī)是水”。1979年，埃及總統(tǒng)薩達(dá)特一語(yǔ)驚人：“只有一件事導(dǎo)致埃及再次走向戰(zhàn)爭(zhēng)，那就是水?！?img alt="同上。" class="qqreader-footnote" src="https://epubservercos.yuewen.com/5F2FB2/11909791703481006/epubprivate/OEBPS/Images/note.png?sign=1751155558-odTHxV8lYNO6ivqAB0JipL3hpDKJrXA5-0-d2bc3c51a496c83d39c601b17f8c83da">1995年世界銀行副總裁伊斯梅爾·西哥迪思預(yù)測(cè)“本世界的許多戰(zhàn)爭(zhēng)是為了石油，而下世紀(jì)的戰(zhàn)爭(zhēng)則是奪水之戰(zhàn)”。1997年1月，聯(lián)合國(guó)在《對(duì)世界淡水資源的全面評(píng)價(jià)》的報(bào)告中指出：缺水問題將嚴(yán)重地制約21世紀(jì)經(jīng)濟(jì)和社會(huì)發(fā)展，并可能導(dǎo)致國(guó)家間的沖突。據(jù)《聯(lián)合國(guó)水資源開發(fā)報(bào)告》統(tǒng)計(jì)，在過去50年中，在水引發(fā)的沖突中有21起演變成為軍事沖突。

正如健康不僅僅意味著沒有疾病，安全也不僅僅意味著沒有戰(zhàn)爭(zhēng)。同樣，水的安全并不僅僅指由于短缺已經(jīng)引起以及可能再次引起的沖突和戰(zhàn)爭(zhēng)，也指由于不合理的利用而導(dǎo)致的水污染、水環(huán)境的破壞等。水的稀缺與安全是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展不可回避的問題，因此，各國(guó)紛紛將水作為戰(zhàn)略性的資源加以保護(hù)，并通過立法實(shí)踐解決水資源稀缺和安全問題。

二、通過法律調(diào)控取水行為

由于水資源具有特殊性，人類社會(huì)便在利用和開發(fā)的對(duì)立中不斷探索著如何進(jìn)行水資源的分配和使用，并尋求通過制度加以調(diào)控。人類不同于其他動(dòng)物，其行為需要有一定的有利于社會(huì)活動(dòng)的標(biāo)準(zhǔn)化準(zhǔn)則做指導(dǎo)。例如，日歷和時(shí)間就屬于這樣的準(zhǔn)則，是一種度量標(biāo)準(zhǔn)的制度。它將一星期的時(shí)間，劃分為工作、休息以及很多人參加宗教活動(dòng)的不同期間，為每個(gè)社會(huì)成員的行為提供一種協(xié)調(diào)方法，使得人類的日常生活井然有序。任何人類社會(huì)都需要有一套標(biāo)準(zhǔn)的行為準(zhǔn)則來規(guī)范人們的行為。

休·E·S·克勞福德和埃里諾·奧斯特羅姆在《制度的語(yǔ)法》中提到對(duì)制度的三種認(rèn)識(shí)，他們認(rèn)為：①制度是一種均衡。制度是理性個(gè)人相互理解偏好和選擇行為的基礎(chǔ)上的一種結(jié)果，呈現(xiàn)出穩(wěn)定狀態(tài)；穩(wěn)定的行為方式就是制度。②制度是一種規(guī)范。它認(rèn)為許多觀察到的互動(dòng)方式是建立在特定的形勢(shì)下，一組個(gè)體對(duì)“適宜”和“不適宜”共同認(rèn)識(shí)基礎(chǔ)上的。這種認(rèn)識(shí)往往超出當(dāng)下手段——目的的分析，很大程度上來自一種規(guī)范性的義務(wù)。③制度是一種規(guī)則。這種觀點(diǎn)建立在認(rèn)為許多所觀察到的互動(dòng)建立在一種共同理解的基礎(chǔ)上，如果不遵循這些制度將受到懲處或帶來低效率。

從人類的整個(gè)文明發(fā)展的歷史中，我們可以看到，無(wú)論是過去還是現(xiàn)在，人一直是處在各種群體、集團(tuán)或者相互的關(guān)系之中，而這些群體、集團(tuán)或者相互關(guān)系中是包含著一直內(nèi)部秩序的。同時(shí)，我們每一個(gè)人都有自己所謀求的愿望與要求，而每個(gè)人的愿望會(huì)不斷的與他人的要求相互沖突或重疊。這必然產(chǎn)生一種調(diào)控人們各種要求和愿望的社會(huì)控制手段，這就意味著一種制度的安排。制度的存在使得人類在日常生活中反反復(fù)復(fù)的討價(jià)還價(jià)減少了，提高了社會(huì)交易的效率，降低了交易的成本。在任何情況下，通過社會(huì)控制存在為最大多數(shù)人實(shí)現(xiàn)利益最大的可能性。制度使得人們能夠與其他人一起行動(dòng)，獲得他們獨(dú)自一人時(shí)無(wú)法獲得的利益。對(duì)此，昂格爾指出：沒有規(guī)則，永遠(yuǎn)也得不到社會(huì)生活中協(xié)作的利益。

制度是社會(huì)或組織的規(guī)則。這種規(guī)則通過幫助人們?cè)谂c別人交往中形成合理的預(yù)期來對(duì)人際關(guān)系進(jìn)行協(xié)調(diào)。它們反映了在不同的社會(huì)中，有關(guān)相對(duì)于人們自己的行為和他人行為的個(gè)人和集體行為而演化出來的行為準(zhǔn)則。制度提供了對(duì)于別人行動(dòng)的保證，并在社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系這一復(fù)雜和不確定的世界中給予預(yù)期以秩序和穩(wěn)定性。因此，可以認(rèn)為，秩序是需要靠某種社會(huì)控制來維持的。同樣，水資源的開發(fā)、利用與保護(hù)也是需要社會(huì)控制來維持其內(nèi)在秩序的。由于水是一種獨(dú)特的、流動(dòng)的、不可替代的自然資源，與工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)、人民生活緊緊聯(lián)系在一起，一旦水的開發(fā)利用不合理，用水權(quán)的分配不公平，水質(zhì)受到污染或因其他原因引發(fā)水災(zāi)，必將干擾到正常的工農(nóng)業(yè)生產(chǎn)秩序，影響到人類社會(huì)的正常生活。因此，水與取水問題為我們提供了一個(gè)重要的場(chǎng)地，在這里可以是沖突，也可以是合作，而最終結(jié)果取決于我們所采取的策略。這些策略的目的在于維持一種秩序，而這個(gè)秩序維護(hù)的則是一種正義的理念。羅斯特·龐德認(rèn)為：正義有著多種含義。在倫理上，它是一種個(gè)人美德或是對(duì)人類的需要或者要求的一種合理、公平的滿足。在經(jīng)濟(jì)和政治上，它是一種與社會(huì)理想相符合，足以保證人們的利益與愿望的制度?，F(xiàn)代法哲學(xué)的著作家們也一直將其解釋為人與人之間的理想關(guān)系。

在現(xiàn)實(shí)社會(huì)中，人們有各種不同的需要，提出各種要求，這些是社會(huì)各種不同利益群體的社會(huì)態(tài)度和價(jià)值觀的反映。由于水的開發(fā)和利用合理與否，將關(guān)系到究竟是給人類社會(huì)帶來福祉還是災(zāi)難，也關(guān)系到不同群體、集團(tuán)的利益平衡以及由此而形成的各種關(guān)系的內(nèi)部秩序。因此，在水問題中，可以尋找人們之間共同利益的基點(diǎn)：消除沖突、建立合作、達(dá)成集體行動(dòng)。所以，水問題上的合作被認(rèn)為是建立社會(huì)紐帶、產(chǎn)生公民精神的基礎(chǔ)。由此，可以看出，針對(duì)取水行為的社會(huì)控制手段涉及到政治、經(jīng)濟(jì)和法律等方面，形成了一個(gè)綜合的制度體系。

人作為有生命的個(gè)體，同時(shí)具有自然性和社會(huì)性，并通過人與自然的關(guān)系和人與人的關(guān)系表現(xiàn)這種雙重屬性。人與自然的關(guān)系，表現(xiàn)為個(gè)體必須具有適應(yīng)、認(rèn)識(shí)和改造自然環(huán)境的能力；人與人的關(guān)系，表現(xiàn)為無(wú)論個(gè)人從事何種行為，例如勞動(dòng)或者人類的繁衍，都需要通過社會(huì)合作和依存的方式才能進(jìn)行和實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，人與人的社會(huì)關(guān)系又可以說是這兩種關(guān)系的集中表現(xiàn)。它既是人與自然關(guān)系的即生產(chǎn)力的社會(huì)表現(xiàn)，又是生產(chǎn)關(guān)系的直接表現(xiàn)，這就是人之為人的社會(huì)性。人的社會(huì)性有尋求秩序的自發(fā)傾向，需要在人的行動(dòng)中要有一定的規(guī)范，以確定什么樣的行為是正確的或是合乎體統(tǒng)的，而規(guī)范存在的條件是社會(huì)認(rèn)定對(duì)規(guī)范涉及的各種行動(dòng)進(jìn)行控制的權(quán)利。

權(quán)利是法律制度中一個(gè)重要的概念。權(quán)利表示某種社會(huì)關(guān)系，并存在一定的社會(huì)關(guān)系之中。權(quán)利是一種存在于至少包括兩人的社會(huì)關(guān)系中的概念。康德認(rèn)為，首先，權(quán)利只涉及一個(gè)人對(duì)另一個(gè)人的外在的和實(shí)踐的關(guān)系，因?yàn)橥ㄟ^他們的行為這件事實(shí)，他們可能間接地或直接的彼此影響。其次，權(quán)利的概念，并不表示一個(gè)人的行為對(duì)另一個(gè)人的愿望或純粹要求的關(guān)系，不問它是仁慈的行為或是不友好的行為，它只表示他的自由行為與別人行為的自由的關(guān)系。最后，在這些有意識(shí)行為的相互關(guān)系中，權(quán)利的概念并不考慮意志行動(dòng)的內(nèi)容，不考慮任何人可能決定把此內(nèi)容作為他的目的。換言之，在一個(gè)權(quán)利問題中不需要問人。他為了自己的事情而去購(gòu)買貨物時(shí)并不去問別人，是否在這一筆買賣中獲得好處的權(quán)利，而僅僅考慮這筆交易的形式，考慮彼此意志行為的關(guān)系。意志行為或有意識(shí)的選擇，它們之所以被考慮，只是在于它們是自由的，并考慮二人中一個(gè)人的行為，按一條普遍法則，能否與另一人的自由相協(xié)調(diào)的問題。因此，可以將權(quán)利理解為全部的條件，根據(jù)這些條件，任何人的有意識(shí)的行為，按照一條普遍的自由法則，確實(shí)能夠和其他人的有意識(shí)的行為相協(xié)調(diào)。

同樣，人類的取水行為反映了人與人以及人與自然的關(guān)系，體現(xiàn)了人的社會(huì)和自然雙重屬性。取水行為是具有外在性的行為，換言之，取水者的個(gè)體行為不僅關(guān)系到其自身的利益，也包含著受影響的行動(dòng)者的各種利益。為了消除沖突、建立合作、達(dá)成集體行動(dòng)，人們需要通過法律來調(diào)整取水過程中所產(chǎn)生的社會(huì)關(guān)系，通過確定權(quán)利來實(shí)現(xiàn)有益于不同利益關(guān)系的有序狀態(tài)。這種法律需要是個(gè)體或群體在人與人的協(xié)調(diào)關(guān)系遭到破壞時(shí)，所產(chǎn)生的一種意欲借助強(qiáng)制性的行為規(guī)范來恢復(fù)或建立秩序的潛在壓力。法律作為一種社會(huì)控制手段，是社會(huì)關(guān)系的調(diào)整器，在一定的意義上而言，也是一種權(quán)利分配制度，維護(hù)著社會(huì)所認(rèn)為是正確的價(jià)值觀念，是社會(huì)選擇的結(jié)果。社會(huì)的選擇將決定水資源是否需要保護(hù)，如何利用和分配，怎樣平衡各種利益關(guān)系，并通過法律的社會(huì)控制手段處理各種不同的關(guān)系。為此，各國(guó)法律紛紛對(duì)水資源相關(guān)制度進(jìn)行專門的規(guī)定，以適應(yīng)其特有的社會(huì)現(xiàn)實(shí)、水資源情況以及歷史文化傳統(tǒng)等等。