2.2 如何避免哥們兒式合伙、仇人式散伙

2.2.1 私下轉讓股權，符合法規嗎

2014年5月，在某理財培訓公司工作10年的劉宇清和兩個哥們兒合伙開辦了一家理財培訓班。由于劉宇清對理財培訓方面的了解及對相關業務方面的自信，在劉宇清出資20萬元、兩個哥們兒各出資15萬元的情況下，三人決定以40%、19%、19%、22%（合伙人+投資人）的股權分配模式劃分股份。

兩年后，公司的業務發展開始穩步上升，劉宇清決定找投資人擴展業務。但在需要出示合伙人的股權分配比例時，其中一哥們兒卻表示，他在半年前把手里5%的股份轉讓出去了。

哥們兒私自轉讓股份的做法讓劉宇清和另一位合伙人很不高興，劉宇清認為對方這么做不合規矩，而對方卻覺得自己轉讓的是自己的股權，與別人沒關系。雙方僵持不下，只好暫緩融資計劃，公司也因此而導致業務一落千丈。

 

哥們兒私自轉讓股權的事情讓劉宇清很生氣，其表示如果哥們兒不想要那部分股權，自己可以出資回購，但他卻在不經其他股東同意的情況下擅自決定了這件事，這是不合法的。而他的哥們兒卻表示，股權是自己的，自己有權利決定它的去向，沒必要通知其他人。

由此可以看出，合伙企業的股權轉讓操作，由于會牽涉合伙人的切身利益，并且會涉及多方面的矛盾，所以要求持股人必須慎重處理。下面我們就來看看合伙人之間的股權轉讓有哪些問題需要我們注意。

1．股權轉讓形式

合伙企業中的股權轉讓，分為內部轉讓和外部轉讓。內部轉讓就是合伙人向其他合伙人轉讓其財產份額，其中包括合伙人將其財產份額全部轉讓和部分轉讓兩種。

在內部轉讓的情況下，持股人財產份額轉讓后不會導致合伙人的增加，也不會有新的合伙人加入到合伙企業中，更不會破壞原有合伙人之間的信任關系。對此，《合伙企業法》規定：“僅需要通知其他合伙人，而不是必須經過其他合伙人一致同意。”

因此，判斷合伙人將其財產份額轉讓給其他合伙人的有效要件就是，轉讓人與受讓人之間簽訂財產份額的轉讓協議，而無須經過其他合伙人的一致同意。但是一般認為，通知其他合伙人之前，合伙人是不得以轉讓協議為由對抗其他合伙人的。

而股權的外部轉讓則是一個相對來說比較復雜的過程，尤其是對有限責任公司來說，不僅需要經過半數股東的同意，還需要確保購買股權的實際價值等一系列問題。而在一般情況下，為了保證創業項目的穩定性，都是禁止合伙人對外轉讓股權的。

2．有關股權轉讓的法律條款

《合伙企業法》中，對股權轉讓問題做了以下相關規定。

第23條：“合伙人向合伙人以外的人轉讓其在合伙企業中的財產份額的，在同等條件下，其他合伙人有優先購買權；但是，合伙協議另有約定的除外?！?/p>

第24條：“合伙人以外的人依法受讓合伙人在合伙企業中的財產份額的，經修改合伙協議即成為合伙企業的合伙人，依照本法和修改后的合伙協議享有權利，履行義務?！?/p>

第73條：“有限合伙人可以按照合伙協議的約定向合伙人以外的人轉讓其在有限合伙企業中的財產份額，但應當提前三十日通知其他合伙人。”這是為了避免合伙人的增加而導致合伙人的信任關系受到影響，從而影響到合伙企業的發展。但是，民法上的意思是采取自治原則，因此合伙人對這種情況可以做出特別約定。

另外，《合伙企業法》還明確規定：“合伙協議另有約定的可以作為合伙人向第三人轉讓其財產份額的特殊生效情形。如合伙協議約定只需要經過其他合伙人過半數同意或者超過2/3以上同意即可以生效等，此時即應當以合伙人之間的特別約定來確定合伙財產份額轉讓的效力?！?/p>

3．股權轉讓的納稅問題

關于合伙企業股權轉讓的納稅問題，《財政部國家稅務總局關于印發<關于個人獨資企業和合伙企業投資者征收個人所得稅的規定>的通知》規定：“個人獨資企業和合伙企業每一納稅年度的收入總額減除成本、費用以及損失后的余額，作為投資者個人的生產經營所得，比照個人所得稅法的‘個體工商戶的生產經營所得’應稅項目，適用5%～35%的五級超額累進稅率，計算征收個人所得稅?！?/p>

因此我們可以得出，合伙企業的股權轉讓所得屬于合伙企業的生產經營所得，需要依據企業生產經營所得實行“先分后稅”的原則。

總而言之，由于合伙企業的本質是人合性的公司，其更加強調合伙人之間的信任和團結關系，以便謀求企業更加健康、良好的發展。所以，合伙企業的合伙人若想要轉讓自己持有的股權或財產份額，會受到一定的限制，而其他股東或合伙人將享有股份的優先購買權。

2.2.2 股權架構設計原則

蔡達標、潘宇海是昔日攜手創業的兄弟，他們共同打造了全國餐飲連鎖企業——真功夫。其中，蔡達標是真功夫的董事長，潘宇海是真功夫的副董事長，他們都不排斥真功夫的IPO上市計劃。但如今，蔡達標身陷囹圄，潘宇海卻企圖借機重掌公司大權。

據說，從2006年蔡達標與潘宇海的姐姐離婚后，蔡潘家族的矛盾便日漸升級。但是，有一位真功夫子公司的高層表示，真正促使蔡潘翻臉的是蔡達標啟動了一系列“去家族化”改革。在這一過程中，真功夫有多位中高層離職或被辭退，潘宇海的權力也被“架空”。

當然，企業成立初期，不合理的股權結構設置同樣被認為是公司內斗的根本原因。比如，蔡達標和潘宇海都擁有真功夫47%的股權，這樣平均分配的股權結構存在很大問題，若兩方意見一致還好，否則就會很難辦。

從2010年開始，兩方投資人和蔡達標、潘宇海達成協議，由投資人逐漸受讓潘宇海稀釋的股份，使真功夫的股權結構改為“一股獨大”。結果因為真功夫屬于中外合資企業，相關股權轉讓需要政府部門審批，所以這部分股權至今尚未交割完畢。

 

真功夫之所以會引發“蔡潘之爭”，其根本原因就是最初股權設計架構的不合理。一開始兩人股權相等，一旦意見相左，就會發生“誰也不服誰”的情況。后來雖然決定更改股權架構，但股權被稀釋的一方必定要接受利益受損的現狀，從而心理上肯定也會不平衡。如此，矛盾的產生也就顯得“順其自然”了。

作為一種承載身份和財產屬性的特殊權利，股權會通過股票交易市場、投資市場等股權市場，讓財富的積累加速度運行。而股權設計，正是這些知識的基礎，學會對股權設計的思考，能夠讓更多的人參與到股權設計的架構中來。那么，我們為什么要設計股權架構呢？

1．股權架構是企業的“經濟基礎”

“經濟基礎決定上層建筑。”這一原理同樣適用于企業關系的解讀，即對公司而言，投資者將自己的錢財投入公司，公司才得以成立，如果沒有這些資金，那么公司也就不存在了。也就是說，公司未來的利益分配、權力分配等，都建立在資金形成的結構基礎之上。

比如，一個注冊資金為200萬元的公司，其中一個股東投入了120萬元，那么這個股東就會說：“我投入的錢最多，我對公司承擔的風險最大，所以我要最大的分紅權、決策權和公司控制權。”這種上層建筑關系的顯示，就是基于投入的“經濟基礎”是否為絕大多數，進而將決定他是否對公司利益和權力具有控制權。

從另一個角度來說，要想控制公司，最根本的理由就是你投入了更多的錢。如此我們可以知道，一個股東能在公司擁有多大的權力和利益，大多都取決于他投入了多少（除金錢外，還包括技術等）。

2．不合理的股權架構遲早會讓企業“死亡”

“真功夫”“雷士照明”“俏江南”“1號店”等都是細分行業的成功者，甚至是領頭羊，但卻因為最初股權架構設計不當，導致最后權力和利益分配不均，結果不是被合伙人“插刀”，就是被外人奪取了公司的控制權。

這些現實教訓告訴我們：也許好的股權架構不一定能讓公司成功或者讓公司產生更好的企業效益，但不好的股權架構一定會導致公司分崩離析。

3．股權架構能夠決定企業的控制權歸屬

所謂公司控制權，就是以股東大會中的表決權為主要體現方式的、享有公司的戰略決策和基本管理的最終決策權。而設計公司股權架構的目的就是為了確定誰或者哪些人，基于什么原因，能夠獲得公司的控制權。

一般情況下，如果獲得公司控制權的人是仁善的、能干的，那么公司在他的領導下將更容易成功。相反，如果這個人是惡毒的、無能的，那么就會給所有股東帶來無盡的災難。

4．方便融資

投資人跟公司談投資時，除關注公司的產品、團隊、技術、財務等數據外，還會關注公司的股權架構是否合理。如果投資人看到公司的股權架構較差，那么他們是不會投資的。正如投資圈著名的投資人徐小平所說的：“團隊和股權架構是創業的基礎?！彼?，在創業前期設計出合理的股權架構就顯得尤為重要。

現在，我們已經知道了公司需要設計股權架構的原因，接下來就需要了解一下股權架構的設計原則。關于股權架構的設計原則問題，其實就是股權分配的原則問題，一般包括以下幾種原則，如圖2-3所示。

總之，這已經不再是通過親情或模糊的人際關系等方式來處理股權問題的時代了，更多理性的創業者對利益的分配更傾向于通過事先約定來完成。所以，越來越多的創業者開始有了設計股權架構的意識，從而讓我們的財富合作更加理性、規則化。

2.2.3 提前擬定合伙人退出機制

2014年4月8日，賣肉夾饃的西少爺正式開業，僅當天中午就賣出1200個肉夾饃，幾乎脫銷。開業一周，就有投資機構給出4000萬元的估值，一度引起多個業界投資人的關注。但誰也沒想到，僅僅兩個多月的時間，因為創始人之間的股權之爭，紅極一時的西少爺就被毀掉了。

據說，一開始西少爺創始人孟兵、宋鑫、羅高景的股權比例分別是40%、30%、30%。其中，羅高景負責店面運營，宋鑫負責產品研發、生產和后廚供應鏈管理，孟兵則負責對外宣傳及以CEO的身份去見投資人。

后來，西少爺又引入了新的合伙人，但由于彼此之間的價值觀不同，其他合伙人決定以27萬元人民幣加2%的股份買回宋鑫手中30%的股份。在有人給出西少爺4000萬元估值的情況下，這對宋鑫來說肯定是無法接受的。

股份的事情僵持不下，宋鑫又在完全不知情的情況下被微信要求“你走吧”。最終，宋鑫在2014年6月中旬離開西少爺，并于2014年7月注冊北京林之泉餐飲管理有限公司。而孟兵也在差不多同一時間注冊了奇點同舟餐飲管理（北京）有限公司。

 

關于西少爺的是是非非，宋鑫表示：“至今西少爺沒有向眾籌者出示過完整的財務報表，也沒有厘清公司財務狀況；相反，總是以‘財務正在核算’為借口拖延眾籌者想要拿回投資的要求。不僅如此，至今公司兩次眾籌均未做股權變更?！?/p>

而孟兵卻聲稱，西少爺一直屬于公司化運營，財務公開透明。他們針對有人想要拿回投資的情況，所提出的解決方案是，為了打消小股東的疑慮，對其做出了兩項承諾：第一，公司決定向希望退股的股東提供退股溢價（第一批按照投資款200%退還，第二批按照投資款150%退還）；第二，在任何股權投資行為中，股東的退出需要董事會或股東會決議通過才可執行（按照《公司法》及投資協議中的約定）。所以，在本次事件中，退股的事情事實上并不合理合法。

對此，孟兵說：“按照《公司法》，股東是沒有辦法這樣隨便退出的，需要經過協議?！彼€表示：“提出這樣一個窗口，是對大家的安慰和安撫?！?/p>

根據《公司法》第71條規定：“有限責任公司股東可以通過股權轉讓方式退出公司。股權轉讓方式包括股東之間轉讓和向股東以外的人轉讓兩種方式。”而第74條則規定：“有限責任公司股東退股必須符合《公司法》所規定的股東申請退股的三種法定情形?！币虼?，西少爺的情況該如何適用，還需要專業人士進一步分析。

事實上，每個公司在創立之初對風險的承受能力都特別弱，一旦出現大的波動，很容易導致公司倒閉。因此，關于合伙人退出時機的選擇雖然無法控制，卻一定要遵守。

一般情況下，合伙人在公司創業前半年退出并撤出資金，是公司倒閉的直接原因。所以，公司可以允許合伙人退出，但資金卻不能完全撤出。一旦資金全部撤出，剩余合伙人的現金流壓力就會急劇增加。因此，對于合伙人撤出的資金必須約定一定比例，比如撤出資金比例不能超過50%等。而留下的資金可以通過商業貸款或股份的形式做出具體處理。

而對于合伙人的退出，特別是已經持有公司股權的合伙人退出團隊，則需要提前約定好退出機制，以免因合伙人的股權問題而影響到公司的正常經營。

1．提前約定退出機制

對股權退出機制做好提前設定，約定好合伙人在什么階段退出公司后，需要退回的股權和退回形式。因為創業公司的股權價值是所有合伙人長期、持續地服務于公司才賺取的，所以當有合伙人退出公司后，對方所持有的股權同樣應該按照一定的形式退出。這樣不僅對那些繼續在公司做事的合伙人更加公平，也有利于公司的持續、穩定發展。

2．合伙人中途退出，股權溢價回購

退出的合伙人的股權回購方式，只能通過提前約定的執行，退出時公司可以根據當時公司的估值對合伙人手里的股權進行回購，回購價格可以按照當時公司估值的價格適當溢價。

3．設定高額的違約金條款

為了防止合伙人退出公司卻不同意公司回購股權，公司可以在股東協議中設定高額的違約金條款，讓退出的合伙人不得不遵守相關條例。

要想完善創業公司的合伙人股權退出機制，還需要做到以下兩點，如圖2-4所示。

另外，有創業者疑惑：“合伙人股權分期成熟與離職回購股權的退出機制，是否可以寫進公司章程？”

事實上，通常工商局都會要求公司用他們指定的章程模板，股權的這些退出機制很難直接寫進公司章程。但是，合伙人之間可以另外簽訂協議，約定股權的退出機制。并且，公司章程與股東協議盡量不要發生沖突。如果公司章程與股東協議發生沖突，則以股東協議為準。