三 概念界定

本書把民間金融市場上的各種融資形式看作不同的合約（contract），本書將主要探討其中三類合約：直接借貸、合會和民營存款類金融機構。關于民間金融的定義及其內涵、外延眾說紛紜，本書不擬仔細討論，在此只對本書研究的民間金融合約做出概念界定。

（一）直接借貸

直接借貸指貸款人（出借人）有償或無償地直接把資金借給借款人使用一段時間，到期收回本（息）的合約。直接借貸是最簡單也是歷史最悠久的一種民間金融合約。這種合約多發生于親友等熟人之間，常常只需要簡單的借據即可，甚至連文本契約都不需要，但有時候需要見證人、擔保人等作為中介。個人間直接借貸屬于一種人格化的直接金融交易。

按照現行的法律法規，直接借貸中的借款人可以是普通企業法人和社會組織，其典型形式是企業集資。但在司法實踐中，企業集資特別是發生了債權債務糾紛的企業集資常常會被以非法吸收公眾存款罪甚至是集資詐騙罪進行判處。

根據最高人民法院1991年8月13日發布的《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》和1996年中國人民銀行發布的《貸款通則》，直接借貸中的貸款人不可以是沒獲得經營金融業務資格的普通企業。普通企業之間的資金融通現象非常普遍，但得到法律保護的僅限于預付款、應付賬款等有真實交易背景的商業信用，普通企業間純粹的資金借貸在司法實踐中往往不受法律保護。真實世界中，為了規避法律和信用風險，很多私營企業間的資金借貸往往以企業主之間的個人間直接借貸的形式進行，個人間直接借貸中的借款人要承擔無限責任，更有利于保障貸款人的權益。

2015年6月23日，最高人民法院審判委員會第1655次會議通過了《最高人民法院關于審理民間借貸案件適用法律若干問題的規定》（法釋〔2015〕 18號），最高人民法院第一次正式有條件地確認作為非金融機構的法人和其他組織也可以成為民間借貸的貸款人。

但如無特別說明，本書所研究的直接借貸特指個人間直接借貸，即自然人間的直接借貸。

（二）合會

合會最常見的英文名稱是“Rotating Savings and Credit Associations”，簡稱ROSCAS或ROSCAs，可直譯為“輪轉儲蓄和信貸協會”，也被稱為“Rotating Credit Associations”（Geertz, 1962; Ardener, 1964）等。

人類學家格爾茨（Geertz, 1962: 243）對合會運作基本規則的概括是：“經過固定間隔時間而定期地將一筆由每個會員繳納固定會金匯集而成的等額資金按照順序依次交給每個會員使用。”

阿登那（Ardener, 1964: 201）關于合會的定義是：“由一群同意定期繳納會金到一個基金中并輪流全部或者部分獲得這筆基金的人組成的協會。”阿登那的定義比格爾茨的定義覆蓋了更多的合會的衍變形式，如每次聚會資金金額不是固定不變的合會，如標會。阿登那指出，合會的關鍵特征是“定期”（regularity）和“輪轉”（rotation）。

鮑曼（Bouman, 1995）認為需要更寬泛的合會定義以涵蓋各種合會的衍變形式。他認為合會是由一定數量的個人組成的團體，會員要在每個規定的時間繳納一定數量的某種資源以形成一筆基金，按某種約定的順序輪流將這筆基金交由一個會員使用，每個會員只能獲得一次，所有會員都獲得基金后該合會結束。鮑曼定義的合會不僅包括實物會，還包括勞動互助社，而且期限并不再要求固定，這個定義更接近一般的合作社的定義。

王宗培（1931）認為“合會為我國民間之舊式經濟合作組織，救濟會員相互間之金融組織也”。楊西孟（1935）認為合會是“我國民間流行的一種小規模的金融合作組織”。徐暢（2005）認為“合會是一個集合概念，它是指民間共同籌集資金或實物，從事相互幫助或者共同牟利的組織。一般而言，合會主要是指流行于中國民間互助合作性質的貨幣或實物借貸組織”。李金錚（2003）則認為“凡是民間合作金融組織，都可以稱之為合會，它應當包括許多種類，互助借貸組織只是其中的一個類別而已”，他把合會分為集資類、保險類、慈善類和借貸類四類。集資類合會類似于多人匯聚資金在約定期限內運營生息到期按股份取回本利或進行特定消費，如祭祀；保險類合會指以紅白喜事等特定事件發生為給付條件的信用合作組織，其中以喪葬合作社為典型；慈善類合會指多人出資資助一人、得會者分期償還的“單刀會”；借貸類合會（李金錚稱之為“錢會”）類似《辭海》中定義的“合會”。

《辭海》中對合會的解釋是：“合會，舊中國民間盛行的一種信用互助方式。一般由發起人（稱“會頭”）邀請親友若干人（稱“會腳”）參加，約定每月、每季或每年舉會一次，每次各繳一定數量的會款，輪流交一人使用，借以互助。會頭先收第一次會款，以后依不同方式，決定會腳收款次序。如按預先排定次序輪收的，稱為‘輪會’；如按搖骰方式確定的，稱為‘搖會’；如用投標競爭辦法決定的，稱為‘標會’。合會常被地痞流氓利用為敲詐勒索的一種辦法。例如，合會中的‘單刀會’（會款只付一次，不搖，不標），原應由會頭按期撥還，實際地痞流氓大都只收不還。”

《辭海》中“合會”詞條有一些不確切之處：合會不僅在我國分布非常廣泛，而且廣泛分布于亞洲、非洲、拉丁美洲、歐洲、大洋洲等地區眾多的國家（如印度、日本、印度尼西亞、越南、老撾、喀麥隆、剛果、尼日利亞、埃塞俄比亞、利比里亞、多哥、巴西、阿根廷、玻利維亞、德國、奧地利、英格蘭、蘇格蘭、澳大利亞等）以及一些發達國家（如美國、加拿大、法國）的移民社區中。新中國成立后合會并沒有在中國大陸絕跡，改革開放以后在東南沿海等很多地區重新逐漸盛行。另外，詞條中所謂的“單刀會”其實是一種帶有慈善性質的多人資助一人的個人間直接借貸，與《辭海》中定義的合會不同，也并不一定為地痞流氓所專用。

筆者認為對于什么是合會，不同人可以給出不同的定義。本書所謂的合會是指：由一群同意定期繳納會金到一個基金中并按照某種規則輪流全部或者部分獲得這筆基金的人簽訂的金融合約。這個定義和阿登那（Ardener, 1964）對合會的定義很接近，其關鍵特征是阿登那所說的“定期”和“輪轉”。對其他各種被冠以“會”名的民間金融合約，本書將不作為合會處理。合會合約中合會成員輪流擔任借款人和貸款人，是一種典型的民間合作互助性質的金融合約，會員之間未必都熟識，具有半人格化交易特征。

在中國，合會常見的其他名稱有“錢會”、“呈會”、“互助會”等。此外，根據聚會時間間隔長短有年會、月會、日會等；根據會金內容有實物會（如谷會）和金融會（如銀會）等；根據確定得會順序的規則不同有搖會（得會順序由抽簽確定）、輪會（得會順序由協商確定）、標會（得會順序由投標確定，誰出的會息高就讓誰得會）等；根據會腳間法律關系的不同有單線性合會（會腳僅和會主發生合約關系，會腳相互之間沒有合約關系）和團體性合會（會腳之間有合約關系）等；根據合會的組織層級多少有單式會（會員由會主和會腳組成）和復式會（在會主和會腳之間還有會總居間介紹）等。

合會的名稱因地而異，同樣性質的會可能因各地的習慣不同而有不同的稱呼：“集會、邀會、聚會、請會（山東）、打會（安徽）、糾會（浙東）、約會（湖北）、做會（廣東）、賒會（云南）等”（劉永華，1997）。溫州地區20世紀80年代有“退會”、“啃會”、“票會”、“單千跟”、“翻會”、“八年四”、“三年四會”、“四年三會”等稱呼，分別指代不同規則的合會。

鑒于合會歷史悠久且分布廣泛，而不同時期不同地區關于合會的名稱及相關術語差別很大，為討論方便，筆者在此對本書中涉及的合會相關術語做簡要說明。

會單：合會合約的書面形式，一般記載合會成員、聚會時間安排、地點、會金形式和金額、得會規則以及合會成員的權利、義務等內容。有的合會沒有會單。

會員：合會中所有的參加者，一般包括會主和會腳，在復式合會中還包括會總，以下亦稱合會成員。

會主：合會的組織者，亦被稱為“會頭”、“會首”等。會主一般有獲得第一次會金的優先權，在會腳無法按時繳納會金時會主一般有先代其繳納會金的義務。但也有的合會沒有會主角色。

會總：復式合會中會主和會腳之間的介紹人。復式合會中會主先邀請會總，會總再去組織會腳入會。會總有收款優先、會金減納甚至免納等特權（徐暢，1998: 194）。

會腳：除了會主和會總以外的會員。

得會：聚會時某一會員獲得全部其他會員所繳納會金的簡稱。

會息：得會者為獲得會金所付出的名義貨幣或實物代價。有的合會沒有名義會息（但是因得會先后，會員間負擔的實際利率還是有差別的），有的合會有固定名義會息。有的合會會息由會員投標決定，故又稱“標息”、“標金”等。

倒會：因某些會員無法按時繳納會金而導致合會無法繼續運轉的情況。可分為會主倒會和會腳倒會。

標會會案：指某一地區在短期內發生大面積的多個標會倒會，從而引發大量經濟糾紛乃至刑事案件的現象。

（三）民營存款類金融機構

按照是否能夠接受公眾存款，金融機構可劃分為存款類金融機構與非存款類金融機構。存款類金融機構（Depository Institution）指主要通過吸收存款的方式向社會公眾舉債獲得資金來源并發放貸款的金融機構，典型的存款類金融機構包括商業銀行、儲蓄貸款協會、合作儲蓄銀行和信用合作社等。

本書所謂的民營存款類金融機構特指實際上由民營經濟組織或個人控股并經營的從事吸存和放貸業務的金融中介機構，主要包括違規從事存貸業務的“銀背”、地下錢莊、擔保公司、投資咨詢公司等以及20世紀八九十年代曾經合法存在過的農村金融服務社、城市信用合作社、農村合作基金會和民營銀行等。

民營存款類金融機構在提供資金的存款人和使用資金的借款人之間扮演中介角色，使互相不認識的存款人和借款人通過兩個借貸合約發生間接的資金交易，屬于非人格化交易。其主要特征有二：無論其名義股份情況如何，其實際股份主要由民營經濟組織或者個人控制；同時從事吸存和放貸業務，以區別于不能吸收公眾存款的小額貸款公司和典當商行等。

（四）三類民間金融合約之間的過渡形態合約

在上述三類民間金融合約之間，存在兼具不同金融合約特性的過渡形態合約。

在直接借貸和合會兩類合約中間存在著單刀會、份子錢、喪葬合作社和“抬會”等過渡形態合約。阿登那（Ardener, 1964）指出合會的關鍵特征是“定期”和“輪轉”。這里的定期意味著固定的聚會間隔期限（如每個月）或事先約定的聚會日期（如每年中秋節），不同于以會員生病、去世、結婚等事先不可準確預知的日期為聚會日期的情況。這使合會區別于古代社會的喪葬合作社和我們現代生活中依然常見的紅白喜事中的份子錢等多人間輪轉而不定期的民間金融合約以及像單刀會那樣多人對一人的一次性借貸合約。“抬會”實際上已經從原來的合會完全轉變為以傳統合會的名義進行的個人間高息直接借貸。

在直接借貸和民營存款類金融機構之間，存在以證人、擔保人、經紀人為中介的直接借貸和小額貸款公司、典當行等過渡形態的金融合約。直接借貸中的證人和擔保人有提供公證、調停仲裁、監督借款人還貸的義務，擔保人還有替借款人還錢的連帶責任。經紀人為借貸雙方提供資金供求信息，撮合交易并收取一定傭金。經紀人并不吸存放貸，債權債務關系還是存在于借款人和貸款人之間。如果在資金供給者有多余資金時馬上吸存計息，然后去找借款人發放貸款，那么經紀人就成為地下錢莊經營者，此時原先借款人和貸款人之間的直接借貸合約就演變為由存款合約和貸款合約組成的存款類金融機構。典當行和小額貸款公司既具有直接借貸合約的特征，又可以吸收部分機構的資金，具有民營存款類金融機構的某些特征。

在合會和民營存款類金融機構之間存在進行合會套利的職業會主、“壓會”、合會儲蓄公司等過渡形態合約。有的合會成員通過同時組織和參加多個合會去獲取不同合會之間的會息利差，即標會套利，俗稱“會套會”。專門以合會套利為業的職業會主其實就是在一些合會中吸存，然后在另一些合會中放貸，從中牟取利差，某種程度上已經演變為存款類金融機構。

“壓會”（押會）指合會的得會會腳每次得會后要把得會金額的一部分或者全部存放在會主處，由會主先給付約定的月息（如3%），待全會結束后由會主發還所有留存的會金。“壓會”使會主延遲了對會腳的會金給付，合會合約部分或完全轉變為會腳和會主之間零存整取式的直接借貸合約。一些會主在資金緊張時會采取這種做法，而另外一些會主用這種方法來吸收存款并同時發放貸款從中牟利，這時會主實際上變成了吸存放貸的“銀背”。

臺灣地區于“1915年引入《無盡業法》（日本之合會依佛教傳統稱“無盡業”），創立了一些規模較大的現代合會企業組織……這是島內合會在民間小規模組織形式之外首次出現政府管理的合會企業”。1946～1948年，臺灣改組了日據時期的合會企業，成立了8家合會儲蓄公司，面向會員辦理普通存貸款業務，其運作類似于互助性質的信用合作社。1998年這些合會儲蓄公司完全轉變為普通的民營銀行（李曉佳，2005: 14）。

所有這些民間金融合約之間的互相聯系見圖1-1。本書的討論將以這三類民間金融合約為主，但也會涉及三類民間金融合約與過渡形態的合約的比較。