第三節(jié)　證券法

【大綱要求】

熟悉證券法的適用范圍；掌握證券發(fā)行和交易的“三公”原則；掌握發(fā)行交易當事人的行為準則；掌握證券發(fā)行、交易活動禁止行為的規(guī)定。

掌握公開發(fā)行證券的有關規(guī)定；熟悉證券承銷業(yè)務的種類、承銷協(xié)議的主要內(nèi)容；熟悉承銷團及主承銷人；熟悉證券的銷售期限；熟悉代銷制度。

掌握證券交易的條件及方式等一般規(guī)定；掌握股票上市的條件、申請和公告；掌握債券上市的條件和申請；熟悉證券交易暫停和終止的情形；熟悉信息公開制度及信息公開不實的法律后果；掌握內(nèi)幕交易行為；熟悉操縱證券市場行為；掌握虛假陳述、信息誤導行為和欺詐客戶行為。

掌握上市公司收購的概念和方式；熟悉上市公司收購的程序和規(guī)則。

熟悉違反證券發(fā)行規(guī)定的法律責任；熟悉違反證券交易規(guī)定的法律責任；掌握上市公司收購的法律責任；熟悉違反證券機構管理、人員管理相關規(guī)定的法律責任及證券機構的法律責任。

【要點詳解】

一、證券法的適用范圍

根據(jù)《證券法》第二條的規(guī)定，在中華人民共和國境內(nèi)，股票、公司債券和國務院依法認定的其他證券的發(fā)行和交易，適用本法；本法未規(guī)定的，適用《中華人民共和國公司法》和其他法律、行政法規(guī)的規(guī)定。政府債券、證券投資基金份額的上市交易，適用本法；其他法律、行政法規(guī)另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。證券衍生品種發(fā)行、交易的管理辦法，由國務院依照本法的原則規(guī)定。

二、證券發(fā)行和交易的“三公”原則

根據(jù)《證券法》第三條的規(guī)定，證券的發(fā)行、交易活動，必須實行公開、公平、公正的原則。

1．公開原則。又稱信息公開原則，指證券交易是一種面向社會的、公開的交易活動，其核心要求是實現(xiàn)市場信息的公開化。此原則要求證券交易參與各方依法及時、真實、準確、完整地向社會發(fā)布有關信息。我國證券交易有多項內(nèi)容需要公開化，例如上市公司的財務報表、經(jīng)營狀況和上市公司的一些重大事項等。按照這個原則，投資者對于所購買的證券，能夠有更充分、真實、準確、完整的了解。

2．公平原則。公平原則是指參與交易的各方應當獲得平等的機會。它要求證券交易活動中的所有參與者都有平等的法律地位，各自的合法權益都能得到公平保護。在證券交易活動中，應該對各種的交易主體給予公平的待遇，一視同仁。

3．公正原則。公正原則是指應當公正地對待證券交易的參與各方，以及公正地處理證券交易事務。在實踐中，公正原則也體現(xiàn)在很多方面，例如，公正地辦理證券交易中的各項手續(xù)，公正地處理證券交易中的違法違規(guī)行為等等。

三、發(fā)行交易當事人的行為準則

根據(jù)《證券法》第四條的規(guī)定，證券發(fā)行、交易活動的當事人具有平等的法律地位，應當遵守自愿、有償、誠實信用的原則。

四、證券發(fā)行、交易活動禁止行為的規(guī)定

根據(jù)《證券法》第五條的規(guī)定，證券的發(fā)行、交易活動，必須遵守法律、行政法規(guī)；禁止欺詐、內(nèi)幕交易和操縱證券市場的行為。

五、公開發(fā)行證券的有關規(guī)定

根據(jù)《證券法》第十條的規(guī)定，公開發(fā)行證券必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門核準；未經(jīng)依法核準，任何單位和個人不得公開發(fā)行證券。

有下列情形之一的，為公開發(fā)行：

1．向不特定對象發(fā)行證券的；

2．向特定對象發(fā)行證券累計超過二百人的；

3．法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他發(fā)行行為。

六、證券承銷業(yè)務的種類、承銷協(xié)議的主要內(nèi)容

1．證券承銷業(yè)務的種類

證券承銷業(yè)務采取代銷或者包銷方式。證券代銷，是指證券公司代發(fā)行人發(fā)售證券，在承銷期結束時，將未售出的證券全部退還給發(fā)行人的承銷方式。證券包銷，是指證券公司將發(fā)行人的證券按照協(xié)議全部購入或者在承銷期結束時將售后剩余證券全部自行購入的承銷方式。

2．承銷協(xié)議的主要內(nèi)容

證券公司承銷證券，應當同發(fā)行人簽訂代銷或者包銷協(xié)議，載明下列事項：

（1）當事人的名稱、住所及法定代表人姓名；

（2）代銷、包銷證券的種類、數(shù)量、金額及發(fā)行價格；

（3）代銷、包銷的期限及起止日期；

（4）代銷、包銷的付款方式及日期；

（5）代銷、包銷的費用和結算辦法；

（6）違約責任；

（7）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。

七、承銷團及主承銷人

1．承銷團

對于一次發(fā)行量特別大的證券，一家承銷機構往往不愿意單獨承擔發(fā)行風險，這時多家承銷機構組織一個承銷團，共同承擔發(fā)行風險。根據(jù)《證券法》的規(guī)定，向社會公開發(fā)行的證券票面總值超過人民幣5000萬元，必須采取承銷團的形式來銷售。

2．主承銷人

（1）主承銷人的定義：

其他承銷團成員在承銷過程中均委托其中一家承銷人為承銷團負責人，該負責人即為主承銷人。

（2）主承銷人應當具備的主要條件如下：

①具有法定最低限額以上的實收貨幣資本；②主要負責人中2/3的人員有3年以上的證券管理工作經(jīng)歷，或者有5年以上的金融管理工作經(jīng)驗；③有足夠數(shù)量的證券專業(yè)操作人員，其中70%以上的人員在證券專業(yè)崗位工作過2年以上；④全部從業(yè)人員在以往3年內(nèi)的承銷過程中，沒有因內(nèi)幕交易、侵害客戶利益、工作嚴重失誤受到起訴或行政處分；⑤沒有違反國家有關證券市場管理法規(guī)和政策，沒有收到過證監(jiān)會給予的通報批評；⑥承銷機構及其主要負責人在前3年的承銷過程中，無其他嚴重劣跡，特別是與欺詐、提供虛假信息有關的行為。

八、證券的銷售期限

根據(jù)《證券法》第三十三條的規(guī)定，證券的代銷、包銷期限最長不得超過九十日。證券公司在代銷、包銷期內(nèi)，對所代銷、包銷的證券應當保證先行出售給認購人，證券公司不得為本公司預留所代銷的證券和預先購入并留存所包銷的證券。

九、代銷制度

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，股票發(fā)行采用代銷方式，代銷期限屆滿，向投資者出售的股票數(shù)量未達到擬公開發(fā)行股票數(shù)量百分之七十的，為發(fā)行失敗。發(fā)行人應當按照發(fā)行價并加算銀行同期存款利息返還股票認購人；公開發(fā)行股票，代銷、包銷期限屆滿，發(fā)行人應當在規(guī)定的期限內(nèi)將股票發(fā)行情況報國務院證券監(jiān)督管理機構備案。

十、證券交易的條件及方式等一般規(guī)定

1．證券交易條件的規(guī)定

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券交易的條件有：

（1）證券交易當事人依法買賣的證券，必須是依法發(fā)行并交付的證券。非依法發(fā)行的證券，不得買賣；

（2）依法發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，法律對其轉讓期限有限制性規(guī)定的，在限定的期限內(nèi)不得買賣。

2．證券交易方式的規(guī)定

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，證券交易的方式有：

（1）依法公開發(fā)行的股票、公司債券及其他證券，應當在依法設立的證券交易所上市交易或者在國務院批準的其他證券交易場所轉讓；

（2）證券在證券交易所上市交易，應當采用公開的集中交易方式或者國務院證券監(jiān)督管理機構批準的其他方式；

（3）證券交易當事人買賣的證券可以采用紙面形式或者國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他形式；

（4）證券交易以現(xiàn)貨和國務院規(guī)定的其他方式進行交易。

十一、股票上市的條件、申請和公告

1．股票上市的條件

根據(jù)《證券法》第五十條的規(guī)定，股份有限公司申請股票上市，應當符合下列條件：

（1）股票經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準已公開發(fā)行。

（2）公司股本總額不少于人民幣三千萬元。

（3）公開發(fā)行的股份達到公司股份總數(shù)的百分之二十五以上；公司股本總額超過人民幣四億元的，公開發(fā)行股份的比例為百分之十以上。

（4）公司最近三年無重大違法行為，財務會計報告無虛假記載。

證券交易所可以規(guī)定高于前款規(guī)定的上市條件，并報國務院證券監(jiān)督管理機構批準。

2．股票上市的申請

根據(jù)《證券法》第五十二條的規(guī)定，申請股票上市交易，應當向證券交易所報送下列文件：

（1）上市報告書；

（2）申請股票上市的股東大會決議；

（3）公司章程；

（4）公司營業(yè)執(zhí)照；

（5）依法經(jīng)會計師事務所審計的公司最近三年的財務會計報告；

（6）法律意見書和上市保薦書；

（7）最近一次的招股說明書；

（8）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。

股票上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內(nèi)公告股票上市的有關文件，并將該文件置備于指定場所供公眾查閱。

3．股票上市的公告

根據(jù)《證券法》第五十四條的規(guī)定，簽訂上市協(xié)議的公司除公告前規(guī)定的文件外，還應當公告下列事項：

（1）股票獲準在證券交易所交易的日期；

（2）有公司股份最多的前十名股東的名單和持股數(shù)額；

（3）公司的實際控制人；

（4）董事、監(jiān)事、高級管理人員的姓名及其持有本公司股票和債券的情況。

十二、債券上市的條件和申請

1．債券上市的條件

根據(jù)《證券法》第五十七條的規(guī)定，公司申請公司債券上市交易，應當符合下列條件：

（1）公司債券的期限為一年以上；

（2）公司債券實際發(fā)行額不少于人民幣五千萬元；

（3）公司申請債券上市時仍符合法定的公司債券發(fā)行條件。

2．債券上市的申請

根據(jù)《證券法》第五十八條的規(guī)定，申請公司債券上市交易，應當向證券交易所報送下列文件：

（1）上市報告書；

（2）申請公司債券上市的董事會決議；

（3）公司章程；

（4）公司營業(yè)執(zhí)照；

（5）公司債券募集辦法；

（6）公司債券的實際發(fā)行數(shù)額；

（7）證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他文件。

申請可轉換為股票的公司債券上市交易，還應當報送保薦人出具的上市保薦書。

公司債券上市交易申請經(jīng)證券交易所審核同意后，簽訂上市協(xié)議的公司應當在規(guī)定的期限內(nèi)公告公司債券上市文件及有關文件，并將其申請文件置備于指定場所供公眾查閱。

十三、證券交易暫停和終止的情形

1．證券交易暫停的情形

（1）股票上市交易的暫停

上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：

①公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件；

②公司不按照規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，可能誤導投資者；

③公司有重大違法行為；

④公司最近三年連續(xù)虧損；

⑤證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

（2）公司債券上市交易的暫停

公司債券上市交易后，公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其公司債券上市交易：

①公司有重大違法行為；

②公司情況發(fā)生重大變化不符合公司債券上市條件；

③發(fā)行公司債券所募集的資金不按照核準的用途使用；

④未按照公司債券募集辦法履行義務；

⑤公司最近二年連續(xù)虧損。

2．證券交易終止的情形

（1）股票上市交易的終止

上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：

①公司股本總額、股權分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達到上市條件；

②公司不按照規(guī)定公開其財務狀況，或者對財務會計報告作虛假記載，且拒絕糾正；

③公司最近三年連續(xù)虧損，在其后一個年度內(nèi)未能恢復盈利；

④公司解散或者被宣告破產(chǎn)；

⑤證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。

（2）公司債券上市交易的終止

公司有公司債券暫停情形第①項、第④項所列情形之一經(jīng)查實后果嚴重的，或者有公司債券暫停情形第②項、第③項、第⑤項所列情形之一，在限期內(nèi)未能消除的，由證券交易所決定終止其公司債券上市交易。

公司解散或者被宣告破產(chǎn)的，由證券交易所終止其公司債券上市交易。

十四、信息公開制度及信息公開不實的法律后果

1．信息公開制度

（1）發(fā)行人、上市公司依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏。

（2）經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構核準依法公開發(fā)行股票，或者經(jīng)國務院授權的部門核準依法公開發(fā)行公司債券，應當公告招股說明書、公司債券募集辦法。依法公開發(fā)行新股或者公司債券的，還應當公告財務會計報告。

（3）上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度的上半年結束之日起二個月內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的中期報告，并予公告：①公司財務會計報告和經(jīng)營情況；②涉及公司的重大訴訟事項；③已發(fā)行的股票、公司債券變動情況；④提交股東大會審議的重要事項；⑤國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。

（4）上市公司和公司債券上市交易的公司，應當在每一會計年度結束之日起四個月內(nèi)，向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送記載以下內(nèi)容的年度報告，并予公告：①公司概況；②公司財務會計報告和經(jīng)營情況；③董事、監(jiān)事、高級管理人員簡介及其持股情況；④已發(fā)行的股票、公司債券情況，包括持有公司股份最多的前十名股東的名單和持股數(shù)額；⑤公司的實際控制人；⑥國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。

（5）發(fā)生可能對上市公司股票交易價格產(chǎn)生較大影響的重大事件，投資者尚未得知時，上市公司應當立即將有關該重大事件的情況向國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所報送臨時報告，并予公告，說明事件的起因、目前的狀態(tài)和可能產(chǎn)生的法律后果。

下列情況為重大事件：

①公司的經(jīng)營方針和經(jīng)營范圍的重大變化；

②公司的重大投資行為和重大的購置財產(chǎn)的決定；

③公司訂立重要合同，可能對公司的資產(chǎn)、負債、權益和經(jīng)營成果產(chǎn)生重要影響；

④公司發(fā)生重大債務和未能清償?shù)狡谥卮髠鶆盏倪`約情況；

⑤公司發(fā)生重大虧損或者重大損失；

⑥公司生產(chǎn)經(jīng)營的外部條件發(fā)生的重大變化；

⑦公司的董事、三分之一以上監(jiān)事或者經(jīng)理發(fā)生變動；

⑧持有公司百分之五以上股份的股東或者實際控制人，其持有股份或者控制公司的情況發(fā)生較大變化；

⑨公司減資、合并、分立、解散及申請破產(chǎn)的決定；

⑩涉及公司的重大訴訟，股東大會、董事會決議被依法撤銷或者宣告無效；

?公司涉嫌犯罪被司法機關立案調查，公司董事、監(jiān)事、高級管理人員涉嫌犯罪被司法機關采取強制措施；

?國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他事項。

（6）上市公司董事、高級管理人員應當對公司定期報告簽署書面確認意見。上市公司監(jiān)事會應當對董事會編制的公司定期報告進行審核并提出書面審核意見。上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應當保證上市公司所披露的信息真實、準確、完整。

2．信息公開不實的法律后果

（1）發(fā)行人、上市公司公告的招股說明書、公司債券募集辦法、財務會計報告、上市報告文件、年度報告、中期報告、臨時報告以及其他信息披露資料，有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏，致使投資者在證券交易中遭受損失的，發(fā)行人、上市公司應當承擔賠償責任；

（2）發(fā)行人、上市公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員和其他直接責任人員以及保薦人、承銷的證券公司，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任，但是能夠證明自己沒有過錯的除外；

（3）發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人有過錯的，應當與發(fā)行人、上市公司承擔連帶賠償責任。

十五、內(nèi)幕交易行為

1．內(nèi)幕信息

證券交易活動中，涉及公司的經(jīng)營、財務或者對該公司證券的市場價格有重大影響的尚未公開的信息，為內(nèi)幕信息。

下列信息皆屬內(nèi)幕信息：

（1）本法第六十七條第二款所列重大事件；

（2）公司分配股利或者增資的計劃；

（3）公司股權結構的重大變化；

（4）公司債務擔保的重大變更；

（5）公司營業(yè)用主要資產(chǎn)的抵押、出售或者報廢一次超過該資產(chǎn)的百分之三十；

（6）公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員的行為可能依法承擔重大損害賠償責任；

（7）上市公司收購的有關方案；

（8）國務院證券監(jiān)督管理機構認定的對證券交易價格有顯著影響的其他重要信息。

2．知情人

證券交易內(nèi)幕信息的知情人包括：

（1）發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（2）持有公司百分之五以上股份的股東及其董事、監(jiān)事、高級管理人員，公司的實際控制人及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（3）發(fā)行人控股的公司及其董事、監(jiān)事、高級管理人員；

（4）由于所任公司職務可以獲取公司有關內(nèi)幕信息的人員；

（5）證券監(jiān)督管理機構工作人員以及由于法定職責對證券的發(fā)行、交易進行管理的其他人員；

（6）保薦人、承銷的證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構的有關人員；

（7）國務院證券監(jiān)督管理機構規(guī)定的其他人。

3．禁止內(nèi)幕交易的規(guī)定

（1）禁止證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人利用內(nèi)幕信息從事證券交易活動。

（2）證券交易內(nèi)幕信息的知情人和非法獲取內(nèi)幕信息的人，在內(nèi)幕信息公開前，不得買賣該公司的證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券。

（3）持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有公司百分之五以上股份的自然人、法人、其他組織收購上市公司的股份，本法另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。

（4）內(nèi)幕交易行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。

十六、操縱證券市場行為

禁止任何人以下列手段操縱證券市場：

1．單獨或者通過合謀，集中資金優(yōu)勢、持股優(yōu)勢或者利用信息優(yōu)勢聯(lián)合或者連續(xù)買賣，操縱證券交易價格或者證券交易量；

2．與他人串通，以事先約定的時間、價格和方式相互進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；

3．在自己實際控制的賬戶之間進行證券交易，影響證券交易價格或者證券交易量；

4．以其他手段操縱證券市場。

操縱證券市場行為給投資者造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。

十七、虛假陳述、信息誤導行為和欺詐客戶行為

1．虛假陳述和信息誤導

禁止國家工作人員、傳播媒介從業(yè)人員和有關人員編造、傳播虛假信息，擾亂證券市場。

禁止證券交易所、證券公司、證券登記結算機構、證券服務機構及其從業(yè)人員，證券業(yè)協(xié)會、證券監(jiān)督管理機構及其工作人員，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導。

各種傳播媒介傳播證券市場信息必須真實、客觀，禁止誤導。

2．欺詐客戶

禁止證券公司及其從業(yè)人員從事下列損害客戶利益的欺詐行為：

（1）違背客戶的委托為其買賣證券；

（2）不在規(guī)定時間內(nèi)向客戶提供交易的書面確認文件；

（3）挪用客戶所委托買賣的證券或者客戶賬戶上的資金；

（4）未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券，或者假借客戶的名義買賣證券；

（5）為牟取傭金收入，誘使客戶進行不必要的證券買賣；

（6）利用傳播媒介或者通過其他方式提供、傳播虛假或者誤導投資者的信息；

（7）其他違背客戶真實意思表示，損害客戶利益的行為。

欺詐客戶行為給客戶造成損失的，行為人應當依法承擔賠償責任。

十八、上市公司收購的概念和方式

1．上市公司收購的概念

上市公司收購是指投資者依法購買股份有限公司已發(fā)行上市的股份，從而獲得該上市公司控制權的行為。

上市公司收購一般有廣義和狹義之分。狹義的上市公司收購即要約收購，是指收購方通過向目標上市公司股東發(fā)出收購要約的方式購買該公司的有表決權的股份的行為。廣義的上市公司收購即要約收購或協(xié)議收購，協(xié)議收購即收購方通過與目標公司的股票持有人達成收購協(xié)議的方式進行收購。我國證券法中上市公司收購取廣義的含義，即我國上市公司收購可以采取要約收購或者協(xié)議收購的方式。

2．上市公司收購的方式

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，投資者可以采取要約收購、協(xié)議收購及其他合法方式收購上市公司。

（1）要約收購

通過證券交易所的證券交易，投資者持有或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同持有一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之三十時，繼續(xù)進行收購的，應當依法向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。

收購上市公司部分股份的收購要約應當約定，被收購公司股東承諾出售的股份數(shù)額超過預定收購的股份數(shù)額的，收購人按比例進行收購。

收購要約約定的收購期限不得少于三十日，并不得超過六十日。在收購要約確定的承諾期限內(nèi)，收購人不得撤銷其收購要約。收購人需要變更收購要約的，必須及時公告，載明具體變更事項。收購要約提出的各項收購條件，適用于被收購公司的所有股東。

采取要約收購方式的，收購人在收購期限內(nèi)，不得賣出被收購公司的股票，也不得采取要約規(guī)定以外的形式和超出要約的條件買入被收購公司的股票。

（2）協(xié)議收購

采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股份轉讓。

以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在三日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所作出書面報告，并予公告。在公告前不得履行收購協(xié)議。

采取協(xié)議收購方式的，協(xié)議雙方可以臨時委托證券登記結算機構保管協(xié)議轉讓的股票，并將資金存放于指定的銀行。

采取協(xié)議收購方式的，收購人收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購一個上市公司已發(fā)行的股份達到百分之三十時，繼續(xù)進行收購的，應當向該上市公司所有股東發(fā)出收購上市公司全部或者部分股份的要約。但是，經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構免除發(fā)出要約的除外。

十九、上市公司收購的程序和規(guī)則

1．上市公司收購的程序

（1）要約收購的程序

要約收購是收購方向目標公司股東發(fā)出收購要約而進行的收購，它是上市公司收購的一種最常見、最典型的方式。其程序如下：

①作出上市公司收購報告書。

收購人在發(fā)出收購要約前，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構報送和向證券交易所提交上市公司收購報告書。上市公司收購報告書載明下列事項：收購人的名稱、住所；收購人關于收購的決定；被收購的上市公司名稱；收購目的；收購股份的詳細名稱和預定收購的股份數(shù)額；收購期限、收購價格；收購所需資金額及資金保證；公告上市公司收購報告書時持有被收購公司股份數(shù)占該公司已發(fā)行的股份總數(shù)的比例。

②要約公告的發(fā)布和效力。

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，收購人在依照法律規(guī)定報送上市公司收購報告書之日起15日后，公告其收購要約。收購要約的期限不得少于30日，并不得超過60日。在收購要約的有效期限內(nèi)，收購人不得撤回其收購要約；收購人需要變更收購要約中事項的，必須事先向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所提出報告，經(jīng)獲準后，予以公告。收購要約中提出的各項收購條件，適用于被收購公司所有的股東。

③終止交易與強制收購。

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，收購期限屆滿，被收購公司股權分布不符合上市條件的，該上市公司的股票應當由證券交易所依法終止上市交易；其余仍持有被收購公司股票的股東，有權向收購人以收購要約的同等條件出售其股票，收購人應當收購。收購行為完成后，被收購公司不再具備股份有限公司條件的，應當依法變更企業(yè)形式。在上市公司收購中，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個月內(nèi)不得轉讓。收購行為完成后，收購人與被收購公司合并，并將該公司解散的，被解散公司的原有股票由收購人依法更換。收購行為完成后，收購人應當在十五日內(nèi)將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所，并予公告。

這里的強制收購，可以視為是對要約期間目標公司股東由于種種原因，未能賣出股票的一種補救措施。

（2）協(xié)議收購的程序

協(xié)議收購是一種善意收購。在我國目前的上市公司購并中，協(xié)議收購是最常采用的方式。

根據(jù)《證券法》的規(guī)定，采取協(xié)議收購方式的，收購人可以依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定同被收購公司的股東以協(xié)議方式進行股權轉讓。以協(xié)議方式收購上市公司時，達成協(xié)議后，收購人必須在3日內(nèi)將該收購協(xié)議向國務院證券監(jiān)督管理機構及證券交易所作出書面報告，并予公告。在未作出公告前不得履行收購協(xié)議。

（3）收購結束公告

在上市公司收購中，收購人對所持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的6個月內(nèi)不得轉讓。通過要約收購或者協(xié)議收購方式取得被收購公司股票并將該公司撤銷的，屬于公司合并；被撤銷公司的原有股票，由收購人依法更換。收購上市公司的行為結束后，收購人應當在15日內(nèi)將收購情況報告國務院證券監(jiān)督管理機構和證券交易所，并予公告。

2．上市公司收購的規(guī)則

（1）目標公司股東公平待遇原則

目標公司股東公平待遇是上市公司收購的一項根本性原則，其基本內(nèi)涵為：在上市公司收購中，目標公司的所有股票持有人均須獲得公平待遇，而屬于同一類別的股東必須獲得同等待遇。我國有關目標公司股東公平待遇原則包括以下幾個方面：

①對持有公司發(fā)行上市的股份5%的大股東賦予持股披露義務，并對其大量買賣公司股票的幅度、節(jié)奏以及公告的具體程序均作了規(guī)定。

②對持有公司發(fā)行上市股份達30%的大股東賦予向公司所有股東發(fā)出全面收購要約的義務，并對要約發(fā)出時間，要約的條件，要約的期限和要約的效力等作了明確規(guī)定。

③對要約收購的程序作了具體規(guī)定。法律還確立了按比例收購規(guī)則和強制出售股份規(guī)則。即收購要約人要約購買股票的總數(shù)低于預受要約的總數(shù)時，收購要約人應當按照比例從所有預受收購要約的受要約人中購買該股票；收購要約期滿，收購要約人持有的股票達到該公司股票總數(shù)的90%時，其余股東有權以同等條件向收購要約人強制出售其股票。

（2）持股披露規(guī)則

持股披露是上市公司收購的一項主要原則，其基本內(nèi)容是：任何人直接或者間接持有一個上市公司發(fā)行在外的股份達到一定比例或達此比例后持股量一定比例的增減變化，依法必須將有關情況予以披露。我國有關持股披露規(guī)則括以下幾個方面的內(nèi)容：

①除因公司發(fā)行在外的普通股總量減少外，任何法人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到5%時，應當自該事實發(fā)生之日起3個工作日內(nèi)，向該公司、證券交易場所和證監(jiān)會作出書面報告并公告；

②任何法人持有一個上市公司5%以上的發(fā)行在外的普通股后，其持有該種股票的增減變化每達到該種股票發(fā)行在外總額的2%時，應當向該事實發(fā)生之日起3個工作日內(nèi)，向該公司、證券交易場所和證監(jiān)會作出書面報告并公告；

③法人在履行報告與公告義務之日起2個工作日內(nèi)和作出報告前，不得再行直接或間接買入或者賣出該股票；

④履行持股披露義務的公告，應當按證監(jiān)會制定的準則規(guī)定的內(nèi)容和格式制作并刊登在至少一種證監(jiān)會指定的全國性報刊上。

（3）強制要約規(guī)則

強制要約規(guī)則的基本內(nèi)容為：發(fā)起人以外的任何人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通服達到一定比例時，依法必須向該公司所有股東以特定價格和公開方式發(fā)出收購要約。

我國《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和《證券法》有關強制要約規(guī)則的規(guī)定：發(fā)起人以外的任何法人直接或間接持有一個上市公司發(fā)行在外的普通股達到30%時，應當自該事實發(fā)生之日起45個工作日內(nèi)，向該公司所有股票持有人發(fā)出收購要約，按下列價格中較高的一種價格，以貨幣付款的方式購買股票：①在收購要約發(fā)出前12個月內(nèi)收購要約人購買該種股票所支付的最高價格；②在收購要約發(fā)出前30個工作日內(nèi)該種股票的平均市場價格。

強制要約規(guī)則的特點：①收購以收購人持股達到30%為義務構成的基點；②非經(jīng)有權機關豁免，收購人必須履行全面收購要約的義務；③收購條件受法律嚴格限定。

（4）發(fā)布委托股票征集書之規(guī)則

我國《公司法》第一百零七條規(guī)定：“股東可以委托代理人出席股東大會，代理人應當向公司提交股票授權委托書，并在授權范圍內(nèi)行使表決權。”

二十、違反證券發(fā)行規(guī)定的法律責任

1．未經(jīng)法定機關核準，擅自公開或者變相公開發(fā)行證券的，責令停止發(fā)行，退還所募資金并加算銀行同期存款利息，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款；對擅自公開或者變相公開發(fā)行證券設立的公司，由依法履行監(jiān)督管理職責的機構或者部門會同縣級以上地方人民政府予以取締。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

2．發(fā)行人不符合發(fā)行條件，以欺騙手段騙取發(fā)行核準，尚未發(fā)行證券的，處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款；已經(jīng)發(fā)行證券的，處以非法所募資金金額百分之一以上百分之五以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

發(fā)行人的控股股東、實際控制人指使從事前款違法行為的，依照前款的規(guī)定處罰。

3．證券公司承銷或者代理買賣未經(jīng)核準擅自公開發(fā)行的證券的，責令停止承銷或者代理買賣，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。給投資者造成損失的，應當與發(fā)行人承擔連帶賠償責任。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

4．證券公司承銷證券，有下列行為之一的，責令改正，給予警告，沒收違法所得，可以并處三十萬元以上六十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，暫停或者撤銷相關業(yè)務許可。給其他證券承銷機構或者投資者造成損失的，依法承擔賠償責任。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，可以并處三萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格：

（1）進行虛假的或者誤導投資者的廣告或者其他宣傳推介活動；

（2）以不正當競爭手段招攬承銷業(yè)務；

（3）其他違反證券承銷業(yè)務規(guī)定的行為。

5．保薦人出具有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的保薦書，或者不履行其他法定職責的，責令改正，給予警告，沒收業(yè)務收入，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款；情節(jié)嚴重的，暫停或者撤銷相關業(yè)務許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格。

6．發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定披露信息，或者所披露的信息有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人未按照規(guī)定報送有關報告，或者報送的報告有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務人的控股股東、實際控制人指使從事前兩款違法行為的，依照前兩款的規(guī)定處罰。

7．發(fā)行人、上市公司擅自改變公開發(fā)行證券所募集資金的用途的，責令改正，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

發(fā)行人、上市公司的控股股東、實際控制人指使從事前款違法行為的，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員依照前款的規(guī)定處罰。

二十一、違反證券交易規(guī)定的法律責任

1．證券交易內(nèi)幕信息的知情人或者非法獲取內(nèi)幕信息的人，在涉及證券的發(fā)行、交易或者其他對證券的價格有重大影響的信息公開前，買賣該證券，或者泄露該信息，或者建議他人買賣該證券的，責令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的，處以三萬元以上六十萬元以下的罰款。單位從事內(nèi)幕交易的，還應當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。證券監(jiān)督管理機構工作人員進行內(nèi)幕交易的，從重處罰。

2．違反本法規(guī)定，操縱證券市場的，責令依法處理非法持有的證券，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上三百萬元以下的罰款。單位操縱證券市場的，還應當對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以十萬元以上六十萬元以下的罰款。

3．違反法律規(guī)定，在限制轉讓期限內(nèi)買賣證券的，責令改正，給予警告，并處以買賣證券等值以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

4．證券公司違反本法規(guī)定，為客戶買賣證券提供融資融券的，沒收違法所得，暫停或者撤銷相關業(yè)務許可，并處以非法融資融券等值以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

5．違反本法第七十八條第一款、第三款的規(guī)定，擾亂證券市場的，由證券監(jiān)督管理機構責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的，處以三萬元以上二十萬元以下的罰款。

6．違反本法第七十八條第二款的規(guī)定，在證券交易活動中作出虛假陳述或者信息誤導的，責令改正，處以三萬元以上二十萬元以下的罰款；屬于國家工作人員的，還應當依法給予行政處分。

7．違反本法規(guī)定，法人以他人名義設立賬戶或者利用他人賬戶買賣證券的，責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三萬元的，處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款。

證券公司為前款規(guī)定的違法行為提供自己或者他人的證券交易賬戶的，除依照前款的規(guī)定處罰外，還應當撤銷直接負責的主管人員和其他直接責任人員的任職資格或者證券從業(yè)資格。

二十二、上市公司收購的法律責任

1．收購人未按照證券法規(guī)定履行上市公司收購的公告、發(fā)出收購要約等義務的，責令改正，給予警告，并處以十萬元以上三十萬元以下的罰款；在改正前，收購人對其收購或者通過協(xié)議、其他安排與他人共同收購的股份不得行使表決權。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

2．收購人或者收購人的控股股東，利用上市公司收購，損害被收購公司及其股東的合法權益的，責令改正，給予警告；情節(jié)嚴重的，并處以十萬元以上六十萬元以下的罰款。給被收購公司及其股東造成損失的，依法承擔賠償責任。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

二十三、違反證券機構管理、人員管理相關規(guī)定的法律責任及證券機構的法律責任

《證券法》規(guī)定：

1．證券公司違反本法規(guī)定，假借他人名義或者以個人名義從事證券自營業(yè)務的，責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，暫停或者撤銷證券自營業(yè)務許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款。

2．證券公司違背客戶的委托買賣證券、辦理交易事項，或者違背客戶真實意思表示，辦理交易以外的其他事項的，責令改正，處以一萬元以上十萬元以下的罰款。給客戶造成損失的，依法承擔賠償責任。

3．證券公司、證券登記結算機構挪用客戶的資金或者證券，或者未經(jīng)客戶的委托，擅自為客戶買賣證券的，責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的，處以十萬元以上六十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令關閉或者撤銷相關業(yè)務許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

4．證券公司辦理經(jīng)紀業(yè)務，接受客戶的全權委托買賣證券的，或者證券公司對客戶買賣證券的收益或者賠償證券買賣的損失作出承諾的，責令改正，沒收違法所得，并處以五萬元以上二十萬元以下的罰款，可以暫停或者撤銷相關業(yè)務許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款，可以撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格。

5．證券公司及其從業(yè)人員違反本法規(guī)定，私下接受客戶委托買賣證券的，責令改正，給予警告，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的，處以十萬元以上三十萬元以下的罰款。

6．證券公司違反規(guī)定，未經(jīng)批準經(jīng)營非上市證券的交易的，責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。

7．證券公司成立后，無正當理由超過三個月未開始營業(yè)的，或者開業(yè)后自行停業(yè)連續(xù)三個月以上的，由公司登記機關吊銷其公司營業(yè)執(zhí)照。

8．證券公司違反本法第一百二十九條的規(guī)定，擅自設立、收購、撤銷分支機構，或者合并、分立、停業(yè)、解散、破產(chǎn)，或者在境外設立、收購、參股證券經(jīng)營機構的，責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的，處以十萬元以上六十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員給予警告，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款。

證券公司違反證券法法第一百二十九條的規(guī)定，擅自變更有關事項的，責令改正，并處以十萬元以上三十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員給予警告，并處以五萬元以下的罰款。

9．證券公司違反本法規(guī)定，超出業(yè)務許可范圍經(jīng)營證券業(yè)務的，責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足三十萬元的，處以三十萬元以上六十萬元以下罰款；情節(jié)嚴重的，責令關閉。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款。

10．證券公司對其證券經(jīng)紀業(yè)務、證券承銷業(yè)務、證券自營業(yè)務、證券資產(chǎn)管理業(yè)務，不依法分開辦理，混合操作的，責令改正，沒收違法所得，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷相關業(yè)務許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格。

11．提交虛假證明文件或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實騙取證券業(yè)務許可的，或者證券公司在證券交易中有嚴重違法行為，不再具備經(jīng)營資格的，由證券監(jiān)督管理機構撤銷證券業(yè)務許可。

12．證券公司或者其股東、實際控制人違反規(guī)定，拒不向證券監(jiān)督管理機構報送或者提供經(jīng)營管理信息和資料，或者報送、提供的經(jīng)營管理信息和資料有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款，可以暫停或者撤銷證券公司相關業(yè)務許可。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，給予警告，并處以三萬元以下的罰款，可以撤銷任職資格或者證券從業(yè)資格。

證券公司為其股東或者股東的關聯(lián)人提供融資或者擔保的，責令改正，給予警告，并處以十萬元以上三十萬元以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處以三萬元以上十萬元以下的罰款。股東有過錯的，在按照要求改正前，國務院證券監(jiān)督管理機構可以限制其股東權利；拒不改正的，可以責令其轉讓所持證券公司股權。

13．證券服務機構未勤勉盡責，所制作、出具的文件有虛假記載、誤導性陳述或者重大遺漏的，責令改正，沒收業(yè)務收入，暫停或者撤銷證券服務業(yè)務許可，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，撤銷證券從業(yè)資格，并處以三萬元以上十萬元以下的罰款。

14．違反本法規(guī)定，發(fā)行、承銷公司債券的，由國務院授權的部門依照本法有關規(guī)定予以處罰。

15．上市公司、證券公司、證券交易所、證券登記結算機構、證券服務機構，未按照有關規(guī)定保存有關文件和資料的，責令改正，給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款；隱匿、偽造、篡改或者毀損有關文件和資料的，給予警告，并處以三十萬元以上六十萬元以下的罰款。

16．未經(jīng)國務院證券監(jiān)督管理機構批準，擅自設立證券登記結算機構的，由證券監(jiān)督管理機構予以取締，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。

投資咨詢機構、財務顧問機構、資信評級機構、資產(chǎn)評估機構、會計師事務所未經(jīng)批準，擅自從事證券服務業(yè)務的，責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款。

證券登記結算機構、證券服務機構違反本法規(guī)定或者依法制定的業(yè)務規(guī)則的，由證券監(jiān)督管理機構責令改正，沒收違法所得，并處以違法所得一倍以上五倍以下的罰款；沒有違法所得或者違法所得不足十萬元的，處以十萬元以上三十萬元以下的罰款；情節(jié)嚴重的，責令關閉或者撤銷證券服務業(yè)務許可。

17．國務院證券監(jiān)督管理機構或者國務院授權的部門有下列情形之一的，對直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依法給予行政處分：

（1）對不符合本法規(guī)定的發(fā)行證券、設立證券公司等申請予以核準、批準的；

（2）違反規(guī)定采取本法第一百八十條規(guī)定的現(xiàn)場檢查、調查取證、查詢、凍結或者查封等措施的；

（3）違反規(guī)定對有關機構和人員實施行政處罰的；

（4）其他不依法履行職責的行為。

18．證券監(jiān)督管理機構的工作人員和發(fā)行審核委員會的組成人員，不履行本法規(guī)定的職責，濫用職權、玩忽職守，利用職務便利牟取不正當利益，或者泄露所知悉的有關單位和個人的商業(yè)秘密的，依法追究法律責任。

19．證券交易所對不符合本法規(guī)定條件的證券上市申請予以審核同意的，給予警告，沒收業(yè)務收入，并處以業(yè)務收入一倍以上五倍以下的罰款。對直接負責的主管人員和其他直接責任人員給予警告，并處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

20．拒絕、阻礙證券監(jiān)督管理機構及其工作人員依法行使監(jiān)督檢查、調查職權未使用暴力、威脅方法的，依法給予治安管理處罰。

21．違反本法規(guī)定，構成犯罪的，依法追究刑事責任。

22．違反本法規(guī)定，應當承擔民事賠償責任和繳納罰款、罰金，其財產(chǎn)不足以同時支付時，先承擔民事賠償責任。

23．違反法律、行政法規(guī)或者國務院證券監(jiān)督管理機構的有關規(guī)定，情節(jié)嚴重的，國務院證券監(jiān)督管理機構可以對有關責任人員采取證券市場禁入的措施。

證券市場禁入，是指在一定期限內(nèi)直至終身不得從事證券業(yè)務或者不得擔任上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員的制度。