第三節(jié) 撫養(yǎng)權(quán)歸屬應(yīng)尊重孩子的意見

《民法典》第1084條第3款規(guī)定：“離婚后，不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則。已滿兩周歲的子女，父母雙方對撫養(yǎng)問題協(xié)議不成的，由人民法院根據(jù)雙方的具體情況，按照最有利于未成年子女的原則判決。子女已滿八周歲的，應(yīng)當(dāng)尊重其真實(shí)意愿。”

就孩子撫養(yǎng)問題，《民法典》根據(jù)孩子三個不同的年齡階段，作出原則性規(guī)定，夫妻雙方在離婚訴訟前，可以根據(jù)該原則，先行就子女撫養(yǎng)問題進(jìn)行協(xié)商和確定，以減輕對孩子可能造成的傷害。

一、兩周歲以下的孩子，母親撫養(yǎng)為宜

兩周歲以下的孩子，多數(shù)還在母乳喂養(yǎng)期，對母親具有較大的依賴性，且女方對嬰幼兒期孩子的關(guān)心照顧，投入的精力也往往較大。從照顧嬰兒生長發(fā)育的利益和照顧女方利益的角度考慮，夫妻離婚時(shí)，如果孩子年齡很小，對母親依賴性很強(qiáng)，母親對孩子的照顧和付出也較多，此時(shí)判歸孩子由母親直接撫養(yǎng)，更有利于對孩子的保護(hù)。

不過，現(xiàn)實(shí)生活中，一些孩子出生后，基于各種原因，很快就不用母乳喂養(yǎng)，也慢慢脫離了母親的日常生活照顧，改由一方或雙方父母照顧，或由保姆照顧。此時(shí)，孩子對母親依賴性較弱。夫妻離婚時(shí)，孩子由父親或母親撫養(yǎng)，對孩子影響都不大，法官就可以根據(jù)雙方的實(shí)際情況，考慮孩子到底由誰撫養(yǎng)更為合適。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第44條規(guī)定：“離婚案件涉及未成年子女撫養(yǎng)的，對不滿兩周歲的子女，按照《民法典》第一千零八十四條第三款規(guī)定的原則處理。母親有下列情形之一，父親請求直接撫養(yǎng)的，人民法院應(yīng)予支持：（一）患有久治不愈的傳染性疾病或者其他嚴(yán)重疾病，子女不宜與其共同生活；（二）有撫養(yǎng)條件不盡撫養(yǎng)義務(wù)，而父親要求子女隨其生活；（三）因其他原因，子女確不宜隨母親生活。”此處的其他原因，實(shí)務(wù)中一般表現(xiàn)為：（1）女方涉嫌犯罪，被羈押在監(jiān)無法撫養(yǎng)孩子；（2）女方有家庭暴力，虐待、遺棄家庭成員行為，撫養(yǎng)孩子有一定的危險(xiǎn)；（3）女方有吸毒、賭博等惡習(xí)屢教不改，嚴(yán)重影響孩子的撫養(yǎng)和成長等。

另外，如果父母雙方協(xié)議不滿兩周歲的子女由父親直接撫養(yǎng)的，只要對子女健康成長無不利影響，人民法院也會支持。

所以，兩周歲以下孩子的撫養(yǎng)權(quán)，并非一定歸女方，可以協(xié)商確定由男方撫養(yǎng)，也可以根據(jù)法定情形，要求由男方撫養(yǎng)。

不過，必須承認(rèn)的是，兩周歲以下的孩子，年紀(jì)小，活潑好動，尚未形成安全和是非意識，表達(dá)能力也較弱，極易出現(xiàn)各種危險(xiǎn)和各種情緒問題，撫養(yǎng)兩周歲以下的孩子，需要十分小心、耐心、細(xì)心，且此時(shí)孩子尚未上學(xué)，大部分時(shí)間在家中，需要大人常伴左右。而男性和女性相比，多數(shù)情況下，女性確實(shí)更有耐心和細(xì)心，更具感性和柔性，且孩子是從母親體內(nèi)生出，母親與孩子有一種天然的聯(lián)系。這個時(shí)期的孩子，確實(shí)由母親直接撫養(yǎng)更為適宜。

因此，離婚協(xié)商中，雙方不要意氣用事，應(yīng)重視孩子的成長階段和女性的天然優(yōu)勢，客觀理性地確定孩子的撫養(yǎng)權(quán)歸屬，不要把孩子當(dāng)成離婚的經(jīng)濟(jì)籌碼，將撫養(yǎng)權(quán)的爭奪演化為財(cái)產(chǎn)爭奪大戰(zhàn)。

二、兩周歲到八周歲的孩子，以最有利于孩子成長為原則

兩周歲以上八周歲以下的孩子，隨著生活習(xí)慣的養(yǎng)成和身體成長的穩(wěn)定，對母親的依賴性也逐漸減弱，孩子由父親還是母親撫養(yǎng)，差別性可能并不特別顯著。此時(shí)，就要看雙方的其他條件，哪一方的條件，對撫養(yǎng)孩子更為有利。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第46條規(guī)定：“ 對已滿兩周歲的未成年子女，父母均要求直接撫養(yǎng)，一方有下列情形之一的，可予優(yōu)先考慮：（一）已做絕育手術(shù)或者因其他原因喪失生育能力；（二）子女隨其生活時(shí)間較長，改變生活環(huán)境對子女健康成長明顯不利；（三）無其他子女，而另一方有其他子女；（四）子女隨其生活，對子女成長有利，而另一方患有久治不愈的傳染性疾病或者其他嚴(yán)重疾病，或者有其他不利于子女身心健康的情形，不宜與子女共同生活。”

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》第47條規(guī)定：“父母撫養(yǎng)子女的條件基本相同，雙方均要求直接撫養(yǎng)子女，但子女單獨(dú)隨祖父母或者外祖父母共同生活多年，且祖父母或者外祖父母要求并且有能力幫助子女照顧孫子女或者外孫子女的，可以作為父或者母直接撫養(yǎng)子女的優(yōu)先條件予以考慮。”

兩周歲以上八周歲以下的孩子，父母爭奪撫養(yǎng)權(quán)的情況較多，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民法典〉婚姻家庭編的解釋（一）》雖然規(guī)定了一些特殊情形下的撫養(yǎng)權(quán)歸屬原則，但多數(shù)家庭可能并無特殊情況，此時(shí)，就要通過雙方協(xié)商，根據(jù)客觀的經(jīng)濟(jì)情況，工作情況，戶籍情況，學(xué)籍情況，居住情況，撫養(yǎng)情況和孩子性別情況等來綜合確定。

三、對于八周歲以上孩子，應(yīng)尊重孩子的意見

《民法典》第19條規(guī)定：“八周歲以上的未成年人為限制民事行為能力人，實(shí)施民事法律行為由其法定代理人代理或者經(jīng)其法定代理人同意、追認(rèn)；但是，可以獨(dú)立實(shí)施純獲利益的民事法律行為或者與其年齡、智力相適應(yīng)的民事法律行為。”

《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》（以下簡稱《未成年人保護(hù)法》）第19條規(guī)定：“未成年人的父母或者其他監(jiān)護(hù)人應(yīng)當(dāng)根據(jù)未成年人的年齡和智力發(fā)展?fàn)顩r，在作出與未成年人權(quán)益有關(guān)的決定前，聽取未成年人的意見，充分考慮其真實(shí)意愿。”

八周歲以上十八周歲以下的孩子，屬于未成年人，已經(jīng)有一定的自主意識和認(rèn)知能力，可以判斷出與其智力、年齡相適應(yīng)的民事法律行為的后果。父母感情出現(xiàn)問題，家庭走向解體的邊緣，受害最大的是孩子。孩子馬上面臨家庭的重大變故，即將只能跟隨父親或母親中的一方生活，另一方只能隔三岔差五地進(jìn)行有限時(shí)間的探望。因此，撫養(yǎng)權(quán)歸屬的確定，對孩子自身的權(quán)益和未來生活學(xué)習(xí)的影響，都關(guān)系重大。

父母離婚，子女很難阻攔。但子女也有自己的想法和表達(dá)意見的權(quán)利，在父母離婚追求自己幸福的關(guān)口上，應(yīng)該給孩子一個保護(hù)自己權(quán)利的最后機(jī)會。夫妻雙方應(yīng)充分尊重孩子的真實(shí)意愿，在孩子提出自己的意見后，也需要和孩子真誠溝通選擇的原因和考慮判斷的標(biāo)準(zhǔn)，以便確保孩子的真正心意能夠落實(shí)到位。離婚訴訟前，最好把孩子的撫養(yǎng)事宜協(xié)商一致，避免因?yàn)殡x婚訴訟，雙方爭奪孩子的撫養(yǎng)權(quán)，對孩子的心理造成二次傷害，使其產(chǎn)生不好的壓力負(fù)擔(dān)。