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第5章 律師如何高質量地完成會見

主講|袁誠惠[1]

整理|楊浥晨[2]

感謝大家,辛苦了!課程從早上8點多一直到晚上,安排得特別好,為什么?越辛苦越好,這是刑辯律師的基本工夫,即在任何外部條件的影響甚至干擾下,都能夠良好地完成工作任務。有人經常開玩笑說“刑事辯護是個體力活兒”,某種角度上講確實是這樣。但我想,刑辯工作除了是一個體力活兒之外,它還是一個能很好地鍛煉人的意志的工作。比如有些律師已經從業多年,可能是做民商事業務,或者做非訴業務、公司法業務,其中有一部分長期從事其他業務領域的律師也做過刑事辯護,但做了一次就再也不想做了。我本人接觸到的比較常見的理由是:“那次我辦的一個刑事案件,去看守所會見,去了以后才知道什么是生命不可承受之重,在看守所環境之中,一次就覺得不想做這樣的工作?!倍业母惺芮∏∠喾?,我特別愿意做這樣的工作,為什么?不論是做律師,還是我們報考法學專業學習,進入法學的學科門類,最初都是因為法律人經常會提到的正義、公平、客觀、公正這些在大量的法規、政策、文件以及相關的學術著作中出現的詞匯,我個人的感受是,這些詞匯在刑事辯護中體現得最為淋漓盡致、最為全面。刑事案件中,律師以自己的一己之長救人于危困,這種工作的價值是無法用經濟價值去衡量的。明朝呂坤在《呻吟語》中講:“為人辯冤白謗,是第一天理?!蔽业谝淮温牭竭@句話就覺得很震撼,說得真好。什么情節、什么事情最能打動我們,當我們看電影、電視劇的時候什么事情讓我們落淚?我相信有幾類:一類是愛情、親情故事,還有一類是涉及相關法律問題的一些冤獄故事,在那樣極端的情況下,人性或丑陋,或高尚,或卑鄙,或閃光,能夠讓我們看到極致的狀態。我們進入這樣的狀態之中,能夠憑著自己的努力,憑著專業、技能幫到人。這樣的工作即使苦一點、壓力大一點,是否值得?我想答案是肯定的。

今天我講會見這部分內容。提到會見,我相信學員們在網絡上有時會看到一個詞——“會見難”,但作為律師,我會更多地想到“會見重要”。

所謂的會見難,更多地表現在司法實踐過程中。那如何理解會見重要呢?刑事辯護幾乎所有的重點工作、重點程序環節都與會見有關,是離不開會見的。只要嫌疑人或者被告人是被羈押的狀態,律師就要去看守所會見或者到指定的居所去會見,通過會見過程才能接觸到嫌疑人本人。而我們知道在司法實踐的很多案件中,閱卷能看到的信息并不一定能完整、真實地反映所有案件情況。有一次我和一位律師合作(很優秀的律師,但不是刑辯專業律師),他希望能夠接觸刑辯,我們閱完卷之后,那位律師就認為嫌疑人是個壞人,有好多罪名。我能聽得出來,他感覺嫌疑人就是一個應該被判處刑罰的人,應該是一個壞人,認為這個辯護太難了。我說不一定,我們要會見,會見很重要,為什么?雖然法律規定偵查機關既應當對有罪和罪重的相關事實予以關注和偵查,同時也應當調取和關注無罪、罪輕的證據。但實際工作過程中,基于工作的角度,更多的偵查人員關注的其實是有罪和罪重的問題,甚至可能會出現不客觀、不中立的行為。因此,我認為律師會見,其中一個重要的工作就是發現真相,至少是局部的真相,要不帶有色眼鏡去看待嫌疑人和案件事實。

在這種情況下,如何有效地、高質量地完成會見,在和當事人溝通的過程中逐步發現對他有利的事實,依法保護其合法權益,就顯得非常重要。刑事案件的很多重要工作,都需要通過會見這個連接點來完成。閱卷過程中就要會見本人,核實相關的案情。開庭之前也一定要有多次會見,與當事人進行良好、充分的溝通。律師應當對案件有良好的把握,并且為當事人提供充分的法律幫助、指導,把當事人培養成一個能順利完成庭審、依法維護自己合法權益的人。要讓被告人了解庭審程序,清楚庭審中的注意事項,平靜地、理智地處理依法保護自己權利的問題,依法為自己辯護,以及配合律師完成良好的辯護。這些工作都需要在會見過程中完成,這也是其他工作環節無法替代的,尤其是在很多刑事案件被告人被羈押的情況下,會見工作就顯得尤為重要。

一、如何爭取會見機會

會見工作的第一步,是如何會見。一方面是要具備法律規定的條件;另一方面是對于司法實踐中可能遇到的問題,我們如何克服和解決。

按照法律規定,會見必須有相關的文書以及手續。比如近親屬的委托手續,也就是委托書,還有身份關系證明等。

法律規定什么人可以為嫌疑人、被告人委托律師?本人和近親屬。刑事案件中近親屬的范圍和民法規定的范圍明顯不同。民事法律規定的范圍相對較寬一些,刑事案件中的近親屬包括父母、配偶、子女、同胞兄弟姐妹。這些人具有刑法意義上的近親屬關系,有權為嫌疑人或者被告人委托辯護律師。當然嫌疑人、被告人本人也可以委托律師。比如有些人在被羈押之前已經預判出自己可能會被羈押,或者在被羈押之前找律師進行過相關法律問題的咨詢,提出如果被羈押,希望委托律師作為辯護人,事先可能簽有委托書,這也是可以的。

關于近親屬委托律師時的身份關系證明問題,嫌疑人一旦被羈押,最初羈押場所的相關工作人員通常會對嫌疑人的身份關系進行核實,比如基本身份信息、近親屬的身份信息以及和相關人的關系等。律師在提交授權委托書時只要釋明是什么關系,同時出具身份關系證明即可。如果是夫妻,結婚證可以證明身份關系,或者戶籍信息在同一個戶口簿上的,戶口簿也可以證明身份關系,公安機關開具的身份關系證明也可以證明。如果是其他關系,包括父母、子女、同胞兄弟姐妹,通常是到公安機關出具相關的身份證明,分管戶籍的相關科室都可以出具證明。

辦理了第一次會見之后,一定要注意,見到當事人后要讓他本人簽署委托書,因為有些看守所理解為第一次會見當事人后,本人未在授權文書上簽字、按手印意味著不同意委托該名律師,這可能導致之后辦不了會見手續,無法會見了。這是基本的常識問題,稍加注意就可以了。

二、實際工作中:會見不了怎么辦

實踐中可能存在不能會見的情形,比如目前案件沒法會見、辦案人員正在提審、需要聯系辦案機關取得書面同意才能會見,或者同案犯相關的工作與律師的會見工作沖突等。

首先律師要有心理上的準備,不管遭遇到怎樣的障礙,都不應該輕言放棄,做到自己沒有問題、依法依規、敢于堅持,鍥而不舍地努力爭取。

做刑事辯護律師必須這樣,在這樣的心理準備之下才有可能具體完善你的行為,包括怎么解釋、怎么解決具體問題。如果接待人員說你的案件會見需要審批,那么事實上確實是需要審批嗎?這要嚴格依據法律規定來辦。律師應該對會見的相關法律規定爛熟于胸,哪些案件需經批準,哪些案件無須批準,看守所安排律師會見的時限要求等,都要能準確地把握。

作為律師,我們應該確保自己的行為是合法的、合理的、合規的,也符合人們所謂道德評判標準中的行為準則,首先做到自己沒有問題,行為妥當,才能敢于堅持,做鍥而不舍的爭取。

所謂會見難,其實也沒有傳說中那么夸張,大部分正常案件、非敏感案件、非重大案件不存在會見難的問題,律師只要手續齊全就能會見,這是更常見的情況。

三、及時會見的重要性

及時會見通常會對案件辯護效果產生巨大影響,否則,既影響辯護效果,對心急如焚的家屬也會產生一定影響。我辦理過的一起案件,嫌疑人在北京市某看守所羈押。這個案件的嫌疑人是某銀行的領導,我中午在電話中與家屬溝通完,下午就去會見了。會見過程中,我們詳細、全面地為她提供了法律幫助,提示了作為犯罪嫌疑人的基本權利,講解了涉嫌罪名的詳細法律規定,包括什么叫內幕交易,什么叫利用未公開信息交易,什么情況下構成犯罪、什么情況下不構成犯罪等,這是最典型、正當的法律幫助,讓嫌疑人清楚自己的法定權利及相關法律規定后,知道應如何依法保護自己的合法權益。后來,該案件的嫌疑人因為證據不足被釋放,我們的及時會見,收獲了良好的效果,同時也得到了當事人及其家屬的肯定。

四、見到當事人后該怎么做

律師會見當事人,是要去提供專業的法律幫助,不是去聊天,更不能做違規違紀或者有風險的行為。絕大部分看守所會見室的墻壁上會直接貼著相關管理規定,比如會見過程中不得傳遞物品,不準抽煙,不準傳遞火柴、打火機等。律師會見時,一定要遵守管理規定,尤其是不能私自傳遞物品。如果因為一些違規違紀或者不規范行為而導致無法會見或者最終影響辯護效果,就得不償失了。對此,律師應當向嫌疑人家屬解釋清楚相關規定。有時一些小事可能導致嚴重后果。比如律師和嫌疑人一起抽煙、傳遞紙條,即便紙條沒有實質性內容,與案情也無關。之后律師在開庭前準備再次會見時,看守所卻通知不準會見,理由是之前該律師會見時有傳遞紙條行為,要暫停會見,待審查之后再通知何時能會見,這無疑會對開庭造成極為不利的影響。

會見中,律師還應當把握好分寸。有些律師就簡單處理,會見十幾分鐘就結束了;與之相反的是讓當事人放開了說,不限制、不引導,不幫助當事人進行合理表達。律師應當依法對當事人進行相關法律輔導,這樣才能在客觀上對當事人產生有利的效果。律師應當向當事人講解法律規定及相關政策,讓其能夠形成正確的理解,并且敢于堅持對自己有利的內容,也知道如何堅持,這個很關鍵。一個年輕律師、一個初學者,實在不知道怎么辦時,可以詳細講解法條。講解法條本身是種有效的法律幫助,如故意傷害罪怎樣規定、故意殺人罪怎樣規定,刑事訴訟法中對某些重要訴訟程序的規定等,這對當事人非常有幫助。做了基本解釋之后,要詳細詢問當事人在律師會見之前的審訊情況,包括時間、地點等,讓當事人如實、客觀地回憶,盡可能多地、盡可能準確地向律師復述之前提審過程中所述的內容以及筆錄的內容。這個過程是為了掌握偵查人員在針對哪些問題進行偵查,以及關注了哪些情節。了解當事人回答了什么,怎么回答的以及怎么形成的筆錄,以便于辯護律師準確地把握偵查機關目前掌握的案情,這樣才能有針對性地依法進行法律幫助。

詳細、準確地講解法律規定時,要讓當事人聽懂。比如對于搶劫罪,需告訴當事人什么情況下構成搶劫,在什么情況下處罰會加重,什么情況下會從輕、減輕處罰,哪些是法官可能考量的情節,詳細地講到當事人全聽懂為止,同時律師要密切關注當事人的動態、眼神、表情、想說什么等。再如受賄,刑法規定,國家工作人員利用職務上的便利,索取他人財物的,或者非法收受他人財物,為他人謀取利益的,是受賄罪。受賄罪首先要有犯罪故意,故意才可能構成此罪。如果當事人自己都不知道,是不會構成受賄罪的。在律師的講解過程中,如果當事人認為自己不知情,那是不是就屬于法律上說的沒有犯罪故意?這種情況下,律師一定要告訴當事人沒有犯罪故意,明確不符合本罪之定罪特征,一定要客觀。之前如果有因誤解等產生的不實口供,一定要糾正過來。

之所以說會見工作極其重要,是因為這個環節能把審理、閱卷、取證等工作和當事人本人銜接起來,并且能夠通過其本人提供的相關案件信息,幫助律師更好地辯護,最終達到被告人和律師配合默契,共同完成一次高質量辯護的效果。

五、會見中的風險問題

關于工作風險問題,刑辯工作中風險比較突出的,一個是會見,一個是取證。比如,一位初做刑辯的律師在會見過程中,在手上畫了個圈,圈里寫了一個“扛”字,說話過程中手時不時地揚起來,以便嫌疑人能看到。這個行為肯定是有問題的,不能這么做。

律師在會見過程中,既要注意法律風險,又必須能夠切實幫到當事人。像那種手上寫字的做法,既害了自己,也無法真正幫到當事人。但如果律師僅僅注意自己的工作風險,而忽略或減弱了對當事人法律幫助的力度,也是不可取的,辯護律師的核心價值就是依法維護嫌疑人或被告人的合法權利。

律師應當結合案情,為當事人詳細、全面地講解相關法律規定及應當注意的事項。在能夠明確某個重要的行為特征或事實明顯對其有利的情況下,會見現場就要敢于正面向其強調和解釋。要明確告訴當事人應該堅持對其有利的事實,這樣做既是合法的,也是應該的。律師在明知嫌疑人或被告人無罪的情況下,依然不敢做無罪辯護、不敢提供正面支持,是違背律師職業道德的,也是辯護能力缺乏的表現。

六、刑事辯護的意義

刑事辯護是訴訟律師所有專業領域業務中最值得去做的,因為人是無價的,自由、生命、尊嚴不能用金錢來衡量。錢沒了還可以再掙,一個人失去自由或者被錯誤地判決死刑,國家賠償是無法完全彌補的。刑事辯護關乎人最為重要的權利,它是一個“救人的工作”。

關于刑事辯護工作的風險,我認為它的風險其實沒那么大。有人說常在河邊走,哪能不濕鞋。我認為正好相反,常在河邊走的人反倒不濕鞋,因為他知道風險在哪里。就像被電死的人通常都不是電工,電死的往往是放風箏的、爬電線桿的。另外,刑事辯護工作確實對專業度要求很高,是對綜合能力的一種挑戰。再者,從價值角度來講,我認為“為人辯冤白謗是第一天理”。這個工作很值得去做,如果沒有很多人關注刑事辯護,沒有人愿意為之奉獻、奮斗是很悲哀的事情。有些人認為社會司法現狀存在這樣或那樣的問題,但好像又都與自己無關。其實與每個人都息息相關,每個人都做一些正面的事,推動法治進步,才會有更多的和諧與光明!

注釋

[1]袁誠惠,北京市煒衡律師事務所高級合伙人、北京總所執委會主任、訴訟仲裁部主任。

[2]楊浥晨,煒衡大學生刑辯訓練營第一期學員。

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