主講|李肖霖[2]

整理|姚建偉[3]

律師界有一個(gè)說法，無論做什么律師都要有一段做刑辯律師的經(jīng)歷，因?yàn)榧ち铱罐q和思維能力的鍛煉會(huì)提高律師的工作能力。在做律師之前，我做過運(yùn)動(dòng)員，做過中專老師、大學(xué)老師，講過高等數(shù)學(xué)、物理、經(jīng)濟(jì)學(xué)方面的課，還到企業(yè)做過工人、當(dāng)過兵、做過警察。我的職業(yè)經(jīng)歷比一般人豐富，但我認(rèn)為律師是最適合我的。律師可以憑自己的能力，為當(dāng)事人提供有效的辯護(hù)，進(jìn)而實(shí)現(xiàn)自我價(jià)值。律師是一個(gè)很受尊敬的社會(huì)職業(yè)，又是一個(gè)自由職業(yè)，可以安排自己的事業(yè)和命運(yùn)，不用為日常生活的五斗米而折腰，這些都是律師職業(yè)的優(yōu)勢(shì)。

我今天談的題目是“刑辯律師如何做好日常知識(shí)積累”。我先從福建念斌投毒案（以下簡(jiǎn)稱念斌案）辯護(hù)詞的寫作來展開我的一些理念。

念斌案真正的“王者”是北京的張燕生律師，她是一位著名的女律師，在座有很多女士，大家可以以她為榜樣。念斌案是沒有“亡者歸來”“真兇落網(wǎng)”而實(shí)現(xiàn)無罪的案件，在我國(guó)幾乎是史無前例的。這起案件是律師真正靠證據(jù)、知識(shí)打贏的。當(dāng)時(shí)張燕生律師跟了這起案件7年，從念斌在一審階段被判處死刑后，二審階段她就開始介入。到第七年的時(shí)候，她邀請(qǐng)我加入這起案件的辯護(hù)工作。一開始她就告知我，代理這起案件沒有報(bào)酬，而且她已經(jīng)選擇了念斌的第二名辯護(hù)人（刑事訴訟法規(guī)定一個(gè)被告人只能有兩名辯護(hù)人），如果我介入，就只能做刑事附帶民事訴訟的代理人。我欣然同意了。后來，我主動(dòng)請(qǐng)纓寫綜合辯護(hù)詞，畢竟我代理刑事案件比較多，經(jīng)驗(yàn)也比較豐富。

念斌案的審理過程是這樣的：被告人一審被判死刑，二審發(fā)回重審，重審一審后被告人又被判死刑，又到二審后，二審裁定維持死刑，最后進(jìn)入最高人民法院進(jìn)行死刑復(fù)核。死刑復(fù)核的時(shí)候，張燕生律師向最高人民法院的法官展示了她的全部證據(jù)，案件被最高人民法院裁定發(fā)回重審。發(fā)回重審后，福州中院再一次判處念斌死刑，這也是念斌第四次被判處死刑。之后，念斌案又一次進(jìn)入福建省高院。我介入后，作為律師，我們一起全力在福建省高院為念斌進(jìn)行二審辯護(hù)。

我的這份辯護(hù)詞從一個(gè)人的犯罪動(dòng)機(jī)寫起。念斌所謂的犯罪動(dòng)機(jī)是這樣的：他和被害人各租了農(nóng)村同一棟三層小樓的兩個(gè)“小門臉”，兩家僅有一墻之隔。指控的內(nèi)容是：某天有人到念斌的雜貨攤上問“這包煙多少錢”，念斌告訴對(duì)方價(jià)格，對(duì)方卻沒有買，轉(zhuǎn)而到隔壁的被害人那里買了。念斌看到被害人搶了生意，頓起殺機(jī)，買了鼠藥投毒，結(jié)果被害人家大人沒吃，三個(gè)孩子吃了，兩個(gè)孩子被毒死了。農(nóng)村一包香煙八九塊錢，利潤(rùn)就是五毛錢吧。常說“一個(gè)饅頭引發(fā)的血案”，而現(xiàn)在五毛錢恐怕連一個(gè)饅頭都買不到了，念斌會(huì)為了五毛錢而殺人嗎？顧客不到念斌家買東西而選擇到念斌家隔壁店里買東西，這種現(xiàn)象理應(yīng)每天都在念斌這兒發(fā)生，念斌為什么這一次就想殺人呢，他要是想殺人，早就想了。起訴的內(nèi)容和一審認(rèn)定的犯罪動(dòng)機(jī)明顯是不能成立的。

緊接著，我又從念斌的毒藥來源下手。起訴書認(rèn)定兩個(gè)孩子是被一種叫氟乙酸鹽的毒藥毒死的。一審認(rèn)定念斌從一名70歲老人那里取得氟乙酸鹽，做成鼠藥后拿去投毒。但我發(fā)現(xiàn)，賣藥的老人說，他是有次坐火車的時(shí)候碰到一個(gè)人有這種毒藥，于是就買了一斤。但這個(gè)人實(shí)際上無法找到，這就導(dǎo)致毒藥的來源是不扎實(shí)的，關(guān)于毒藥來源的線索就中斷了。同時(shí)，我找到了氟乙酸鹽的有關(guān)規(guī)定，它在1989年就已經(jīng)被公安部明令禁止銷售和用來做鼠藥，也不能在市場(chǎng)上自由流通。這種藥進(jìn)入身體以后，極其微小的劑量就可以把一個(gè)成年人毒死。那么這種物質(zhì)的毒性得厲害到什么程度？我還查到了這樣一個(gè)事例，前些年我國(guó)發(fā)生了一起案件，濰坊有人網(wǎng)購(gòu)了一雙鞋，收到以后他穿上試了試，接著家里饅頭蒸熟了，他拿饅頭吃就被毒死了。原來，正好有一包氟乙酸鹽與鞋同時(shí)運(yùn)輸，結(jié)果氟乙酸鹽發(fā)生了一點(diǎn)泄漏，沾在鞋子的外包裝上，那人手上沾了一點(diǎn)點(diǎn)就被毒死了。而念斌供述，他買了兩包這種毒鼠藥回家以后，把一包藥打開放在貨架上喂老鼠，另一包藥打開放在桌子上以后，拿了一個(gè)空礦泉水瓶，用手抓藥往礦泉水瓶里放。全部放進(jìn)去以后，拿另一瓶礦泉水，往里面倒了半瓶水，搖勻變成了乳白色泡沫，等了一會(huì)就沉淀了，然后再把桌子上剩下的藥末“呼呼地往地上吹了吹”。接著，根據(jù)念斌的供述，到了晚上，他擰開門走到被害人家廚房，把礦泉水瓶蓋擰開，瓶口對(duì)著放在爐子上的水壺壺嘴將水倒進(jìn)去，倒完后將瓶子扔到旁邊垃圾箱里面，然后他就回自己屋了。第二天，被害人用這個(gè)壺里的水煮了稀飯，吃了稀飯以后幾個(gè)人中毒死了。

我們判斷一下這個(gè)故事是否真實(shí)。首先要說的是，這種藥毒性如此之強(qiáng)，念斌這樣做了之后，他和家人以及4歲的孩子還能在這張桌子上吃飯嗎？還有，把鼠藥放在瓶子里搖晃，會(huì)是白色的嗎？鼠藥有一種警告色，要么是紅色的，要么是綠色的，這不僅僅是作為警告色，也是因?yàn)槔鲜笫羌t綠色盲。染料會(huì)先在水里溶解，本案中應(yīng)該是紅色的，因?yàn)槟俏毁u鼠藥的70歲老人家里搜到的拌鼠藥器皿就是紅色的，沾的是紅色的染料。這一點(diǎn)屬于辦案人員缺少鼠藥特性方面的知識(shí)。接著，念斌供述，他把水晃了晃之后，白色泡沫就消失了，但沒有描述水體應(yīng)該是紅色的。這個(gè)故事又是假的。在案證據(jù)顯示，辦案人員在念斌雜貨鋪的貨架上、桌子上、地面上、門把手上都提取物質(zhì)進(jìn)行了質(zhì)譜儀檢驗(yàn)，以質(zhì)譜儀的檢驗(yàn)精度，一克化學(xué)物質(zhì)的一百億分之一都能夠檢出來，幾乎不會(huì)漏檢。但是貨架上、地面上、桌子上全都沒有找到這種鼠藥的有毒物質(zhì)。鼠藥放在貨架上，貨架上面有一個(gè)電風(fēng)扇，會(huì)把這種有毒物質(zhì)吹得到處都是，可所有的地方都沒有檢測(cè)到。并且，如果要把礦泉水瓶中的毒藥倒進(jìn)水壺，直接揭開蓋就可以倒進(jìn)去，怎么可能像供述說的對(duì)著壺嘴倒？況且還“摸黑”，又沒有揭蓋，很可能溢出壺嘴。但辦案人員把整個(gè)灶臺(tái)上的土做了提取之后拿去檢驗(yàn)，都沒有檢測(cè)出毒藥來。作案人的行為會(huì)追求自然和效率，因此這些情節(jié)明顯是編造出來的。接著，這壺水第二天煮粥，誰敢喝？因?yàn)橹嗍羌t色的。可見，整個(gè)故事是虛構(gòu)的。還有，證據(jù)顯示辦案人員于7月30日提取了物證，把屋里的瓶瓶罐罐都拿走，把一壺水裝在大的礦泉水瓶子里也帶走化驗(yàn)，但質(zhì)譜儀鑒定報(bào)告是7月27日作出來的。問題很明顯，壺還沒有提取走，壺的鑒定報(bào)告已經(jīng)作出來了，那么鑒定報(bào)告必定是虛假的。

在這些問題上，我們對(duì)鼠藥的來源、配置、投放、制毒以及化驗(yàn)過程進(jìn)行了質(zhì)疑，把所有環(huán)節(jié)從頭到尾全部打破了。從法律上來講，刑事案件要形成完整的證據(jù)鏈，所有鏈條環(huán)環(huán)相扣都指向被告人有罪才能定案，而辯護(hù)律師只要扯斷其中的一根鏈條，犯罪就不能成立。但該案件所有的證據(jù)鏈條和情節(jié)都不成立。總結(jié)一下，這個(gè)案件涉及的知識(shí)，包括犯罪動(dòng)機(jī)也就是心理學(xué)領(lǐng)域，還有氟乙酸鹽的來源，被禁用禁賣的法規(guī)，氟乙酸鹽的毒性，鼠藥的特征或者說約定俗成的規(guī)則，比如不是紅色的就是綠色的，而不是僅僅由普通米粒或者麥粒做成，還有毒藥的配制過程，毒藥的投放過程等，最終還有人服用有顏色的粥會(huì)不會(huì)提出疑問這樣的常識(shí)問題等。這些日常不起眼的知識(shí)，在刑事辯護(hù)當(dāng)中都是有用處的。

最后一次開庭的時(shí)候，控方在庭后提交了化驗(yàn)的全部質(zhì)譜圖，不僅是結(jié)論，而是原始化驗(yàn)數(shù)據(jù)。開完庭以后，張燕生律師拿著這些材料立即去香港地區(qū)找了英國(guó)的權(quán)威毒物鑒定專家，他們的鑒定結(jié)論是：“氟乙酸鹽這個(gè)物質(zhì)在犯罪現(xiàn)場(chǎng)沒有出現(xiàn)過。”張燕生律師一回內(nèi)地就電話告知我這個(gè)結(jié)論。我第二天寫了一篇文章——《是時(shí)候開棺驗(yàn)尸了！》，我認(rèn)為開棺驗(yàn)尸可以鑒定是否存在“毒鼠強(qiáng)”。因?yàn)槲覀儜岩烧嬲抖镜娜耸褂玫氖恰岸臼髲?qiáng)”這種毒藥，而這種毒藥在自然界可以存留30年的時(shí)間。如果能找到，也就可以排除念斌的犯罪。

從刑辯律師行業(yè)來講，這個(gè)案件張燕生大律師功不可沒。她的助手公孫雪從畢業(yè)以后跟著她8年，自始至終跟著做這個(gè)案件，最后她也是出庭律師。我在寫這份辯護(hù)詞的時(shí)候，任何問題只要問公孫雪，她都可以立馬解釋清楚。2014年8月25日，念斌被宣判無罪，戴了八年的腳鐐被解開。聽到這個(gè)消息時(shí)，幾乎所有參與本案的律師都掉淚了。

在任何案件中，我們需要的知識(shí)都可能是很多的，哪怕是一起簡(jiǎn)單的盜竊案。不同領(lǐng)域的辯護(hù)需要不同的知識(shí)范圍，一些特別案件需要的知識(shí)量可能還很大，比如念斌案件所涉及的毒藥知識(shí)、質(zhì)譜儀鑒定知識(shí)，還有質(zhì)譜儀的精確度能達(dá)到什么程度等。我為了寫好這份辯護(hù)詞，在第一篇第一節(jié)寫的就是“需要補(bǔ)充的知識(shí)”，講的是質(zhì)譜儀，也就是在質(zhì)譜儀檢測(cè)下沒有任何毒物微量痕跡能夠逃脫。這個(gè)知識(shí)是法官可能不具備的，需要提前說明。

一些金融、科學(xué)等專業(yè)領(lǐng)域的犯罪，可能涉及我們從未接觸過的知識(shí)，包羅萬象，無所不有。可以說，刑辯律師經(jīng)歷的案件包括所有人類活動(dòng)的領(lǐng)域，刑辯律師應(yīng)該是個(gè)“雜家”，對(duì)很多知識(shí)領(lǐng)域不需要很深地往里鉆，但需要廣闊的知識(shí)面。如果知識(shí)面不夠廣，就可能會(huì)想不到一些問題，比如警察就沒有想到鼠藥是有顏色的，他缺少這方面的知識(shí)，而我們一聽就知道這個(gè)故事是不真實(shí)的。相反，如果我們有廣闊的知識(shí)面，就知道到哪里尋找我們所需要的、更進(jìn)一步的知識(shí)。當(dāng)知識(shí)面足夠廣泛時(shí)，有的知識(shí)會(huì)在不知不覺中自然運(yùn)用。很多知識(shí)也會(huì)超出常人所知道的領(lǐng)域，比如，質(zhì)譜儀的精確程度和它的檢驗(yàn)方式，我們通過辦理這起案件都清楚了，但這個(gè)知識(shí)一般人是不知道的，對(duì)我來講，弄清楚以后這就是常識(shí)、知識(shí)、經(jīng)驗(yàn)的積累。律師的知識(shí)越豐富，質(zhì)疑能力就越強(qiáng)，對(duì)案件的判斷就會(huì)越準(zhǔn)確。豐富的知識(shí)不僅對(duì)刑辯有積極的幫助和效果，對(duì)人生都是有益的。刑辯律師常常到老的時(shí)候經(jīng)歷了很多領(lǐng)域的案件，我們每進(jìn)入一個(gè)案件實(shí)際上就熟悉了一個(gè)相對(duì)陌生的領(lǐng)域，再碰到同類案件的時(shí)候就很難被欺騙。

最精彩的辯護(hù)不是來自法律，而是來自法律之外的知識(shí)，一個(gè)案件千古流傳的內(nèi)容不是這個(gè)案件里的法律條文，恰恰是對(duì)各種生活的、科學(xué)的、常識(shí)的、邏輯的、知識(shí)的應(yīng)用。這里我講一講發(fā)生在美國(guó)的林肯為阿姆斯特朗辯護(hù)的案例。小阿姆斯特朗是林肯一個(gè)已經(jīng)去世老朋友的兒子，被人誣告謀財(cái)害命，且被法庭判定有罪，出于對(duì)老阿姆斯特朗的友情，林肯決定以小阿姆斯特朗律師的身份提起復(fù)審。林肯查閱了法院全部案卷，在案發(fā)現(xiàn)場(chǎng)實(shí)地勘查，他發(fā)現(xiàn)法庭據(jù)以定罪的主要證據(jù)是虛假的。本案關(guān)鍵證人艾倫在陪審團(tuán)面前發(fā)誓說，1857年10月18日夜里11點(diǎn)，他親眼看見威廉和一個(gè)名叫梅茨克的人斗毆，當(dāng)時(shí)皓月當(dāng)空，明月下看見威廉用某種工具擊斃了梅茨克。按照美國(guó)法律慣例，林肯作為被告人的辯護(hù)律師與原告證人進(jìn)行了對(duì)質(zhì)。這一段很精彩，其實(shí)就是法庭上發(fā)問的技巧。林肯問：“你發(fā)誓看見了被告？”證人回答：“是。”林肯問：“你在草堆后面，被告在那邊，相距二三十米，你看得清嗎？”證人回答：“看得很清楚，因?yàn)樵铝梁芰痢！绷挚蠁枺骸澳憧隙ú皇菑囊轮矫姹嬲J(rèn)的嗎？”證人回答：“肯定看清了他的臉，而且月光正照在他的臉上。”林肯問：“你能肯定是晚上11點(diǎn)嗎？”證人回答：“我完全可以肯定，因?yàn)槲一匚菘戳藭r(shí)鐘，11點(diǎn)15分。”林肯問：“你擔(dān)保你說的完全是事實(shí)嗎？”證人回答：“我發(fā)誓完全是事實(shí)。”林肯接著出示了美國(guó)歷書，證明11月18日晚上，即當(dāng)晚10點(diǎn)57分月亮已經(jīng)落下，看不見了，這個(gè)鐵的事實(shí)已經(jīng)明確無誤地說明艾倫在說謊。林肯作了激動(dòng)人心的辯護(hù)，他說，歷書已經(jīng)證明那天晚上是上弦月，晚上11點(diǎn)月亮已經(jīng)下山，哪來的月光，上弦月光照度是很低的。退一步說，就算證人記不清時(shí)間，但月亮在西邊，草堆在東，大樹在西，月光從西邊照過來，被告的臉如果朝著大樹也是向西，因?yàn)樵鹿庹赵谀樕稀？墒牵C人的位置是在樹后面的草堆后，他根本看不到被告人的臉。林肯的發(fā)問技巧是，先把證人所說的事實(shí)和時(shí)間完全鎖定，讓證人無法改口，然后拿出殺手锏：證人不可能看見被告人的臉。從專業(yè)技術(shù)和生活常識(shí)上打破證人的證言，會(huì)形成最有效的辯護(hù)，因?yàn)槿魏芜壿嫸疾荒苓`背科學(xué)。

辯護(hù)工作還需要各種知識(shí)的相互交叉和聯(lián)想，防止出現(xiàn)思維定式，導(dǎo)致思考不開闊。我們遇見過一些人，無論怎么給他解釋事情他都不認(rèn)可，把所有事實(shí)擺在面前都改變不了他的看法。如果我們的知識(shí)很豐富，考慮問題會(huì)有多個(gè)角度，一般不會(huì)陷入這種思維狀況。其實(shí)這和盲人摸象是一個(gè)道理。我在我的孩子兩三歲的時(shí)候就給他上過一堂課，把一個(gè)杯子擺在小凳上，問從上面看，這個(gè)杯子是什么形狀。他回答是圓的。我問從側(cè)面看呢？他回答是長(zhǎng)方形的。我再問從頂上仔細(xì)看還有什么？他回答說還有一個(gè)長(zhǎng)條。那是杯子的把兒。再問翻過來看是什么？他回答是能裝東西的杯子。最后我問他，你的這些回答有沒有錯(cuò)的。他覺得他沒有答錯(cuò)。然后我問他，任何一個(gè)答案能否描述出杯子是什么形狀的？他說不能，這些并不能讓別人完整地明白杯子是什么樣的。這就是盲人摸象的問題。有些事情，要從多角度進(jìn)行觀察和描述，才能夠作出比較完整的說明。又如，瘦肉精在我們國(guó)家是禁止的，但我有一個(gè)有美國(guó)律師資格、從美國(guó)回來的學(xué)生，他說瘦肉精喂豬在美國(guó)是不被禁止的，只有量的規(guī)定。這說明我們看問題有時(shí)候還會(huì)有地域局限。再如，我們吃饅頭里面放堿，做香腸放亞硝酸鹽，汽水里放香精和檸檬酸，這是被許可的。當(dāng)我們的知識(shí)越來越多的時(shí)候就會(huì)產(chǎn)生聯(lián)想，可以在更廣闊的領(lǐng)域進(jìn)行判斷。

老律師和新律師的區(qū)別在哪里？對(duì)于一個(gè)案件可以從哪些角度進(jìn)行辯護(hù)，新律師可能能找出3個(gè)辯護(hù)點(diǎn)，如果交給老律師，老律師可能會(huì)提出8個(gè)辯護(hù)點(diǎn)。這是老律師和新律師的區(qū)別。當(dāng)然，有些辦案邏輯我們也是在不斷了解案情的過程中形成的，不可能接觸案件之前就有思維定式和想法。但隨著掌握的證據(jù)越來越多，我們會(huì)提出越來越多的疑問，最后某一個(gè)疑問非常關(guān)鍵，就形成了主要的辯護(hù)觀點(diǎn)，進(jìn)而形成辯護(hù)思路。思路是不斷調(diào)整的，之前也可能會(huì)走一些彎路。

你擁有的知識(shí)會(huì)成為你手中的“好牌”，實(shí)際上，辯護(hù)就是雙方講理、辯論的過程，辯論不是看誰的嗓音大，而是看誰手中有“好牌”。律師是思維定式的天然挑戰(zhàn)者。思維定式是控方提出一份白紙黑字、由國(guó)家機(jī)關(guān)確認(rèn)的起訴書，普通人希望國(guó)家是對(duì)的，而律師覺得可能有問題，不能說全錯(cuò)，至少是有問題，然后找到自己的“好牌”，推翻起訴書的說法。律師就是這種挑戰(zhàn)者。律師應(yīng)當(dāng)是一個(gè)懷疑一切的人，馬克思說自己最喜歡的格言是“懷疑一切”，律師如果沒有懷疑，就沒有了質(zhì)疑的能力。律師挑戰(zhàn)某一個(gè)知識(shí)、某一個(gè)論點(diǎn)，用的方法是什么？首先，律師可以用法律，如指控民營(yíng)企業(yè)家犯了貪污罪，但法律規(guī)定民營(yíng)企業(yè)家不是貪污罪的犯罪主體，這就是使用法律提出的挑戰(zhàn)；其次，律師可以使用多種知識(shí)、方法進(jìn)行挑戰(zhàn)，能找到的知識(shí)點(diǎn)越多，勝算就越大，而律師能夠找到多少挑戰(zhàn)對(duì)方的知識(shí)，就看日積月累的知識(shí)面有多寬。剛出校門的學(xué)生討論一個(gè)案件，他會(huì)想到被告人的行為是否構(gòu)成犯罪，是否符合法律規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件，看看哪條不符合。再進(jìn)一步，他會(huì)看有哪些證據(jù)能夠表明四個(gè)犯罪構(gòu)成要件是欠缺的，除了法條以外，開始運(yùn)用證據(jù)了。再進(jìn)一步，他能夠相應(yīng)地根據(jù)自己的邏輯、思路和觀點(diǎn)取得相應(yīng)的能證實(shí)的證據(jù)和理論。這是到了第三步，能夠全部地運(yùn)用證據(jù)證實(shí)自己相應(yīng)的辯護(hù)觀點(diǎn)。我認(rèn)為這時(shí)候這名律師就能夠做得比較成功了。但最后還有一點(diǎn)，是用各種知識(shí)編織出邏輯非常嚴(yán)密的網(wǎng)，讓別人無法突破，這就進(jìn)入了律師辯護(hù)的最高境界。而進(jìn)入到這一步需要多種知識(shí)配合，如果缺乏知識(shí)，甚至都無法想到。

聯(lián)想的過程是創(chuàng)造性的思維過程。一些律師為什么最終能夠進(jìn)入政界？律師講究權(quán)利義務(wù)平等，這在政界非常需要，即人人權(quán)利義務(wù)平等，追求理想社會(huì)的實(shí)現(xiàn)。同時(shí)，律師辦過各種各樣的案件，具有天然的去偽存真的能力，并在去偽存真的過程中展開一切思考，而且思考得比較全面。

現(xiàn)在講一下知識(shí)的來源。當(dāng)今世界處于知識(shí)爆炸的時(shí)代，知識(shí)在呈指數(shù)級(jí)增長(zhǎng)，互聯(lián)網(wǎng)上有海量知識(shí)便于查詢，生活當(dāng)中有大量生活常識(shí)被我們認(rèn)識(shí)。生活常識(shí)有著十分重要的辯護(hù)用途，生活離不開常識(shí)，也不能違反常識(shí)，包括心理常識(shí)、行為常識(shí)等。我們?cè)龅揭黄鸢讣晃焕蠋煴蛔チ耍囊粋€(gè)學(xué)生供述自己二十年前12次向老師行賄，一共行賄480萬元，平均每次40萬元。這位老師已經(jīng)70多歲了，兩個(gè)人的筆錄中都出現(xiàn)了某年某月某日于什么地點(diǎn)送了多少錢，錢是用什么包裝的，包裝里面還夾雜了兩瓶什么牌子的酒。兩個(gè)人說得完全一致。這是不是違反了記憶的常識(shí)？這些事是不可能被記住的。我們要把知識(shí)變成常識(shí)，從常識(shí)角度進(jìn)行辯護(hù)是最難打破的。

實(shí)際上，很多違反常識(shí)的故事都是假故事，當(dāng)我們掌握大量知識(shí)以后，可以對(duì)某些不真實(shí)的問題直接提出挑戰(zhàn)和質(zhì)疑。這要求我們上知天文地理，下知雞毛蒜皮，變成真正的“雜家”。

有的知識(shí)來源于律師辦案過程中潛移默化的經(jīng)驗(yàn)。有一個(gè)案件公布出來的案情是，當(dāng)事人在和別人打斗、掙扎過程中，胃中食物反流吸入肺，把自己憋死了。我一看就判斷這是假的。在座也有學(xué)法醫(yī)專業(yè)的學(xué)員，我們知道，人一邊喝水一邊和人講話，突然被水嗆到，都會(huì)劇烈咳嗽，不受控制，你無法忍住這種咳嗽，因?yàn)闅夤芙^對(duì)不容異物。但案情里沒有對(duì)咳嗽的描述。我們處理傷害案的時(shí)候還知道，如果一拳打到腹部和胃部，胃打穿孔了，食物會(huì)流到你的胸腔里。胃有上下兩個(gè)通道，可以往下走，一般來講因?yàn)橹亓?huì)往下走，不可能一拳打上去，食物卻從嘴里噴出來。此外，只有三種人會(huì)被自己吐出來的東西憋死，一種是深度醉酒，一種是癲癇發(fā)作，還有一種是深度昏迷。但是我了解了一下，這起案件的當(dāng)事人不屬于這三種類型。同時(shí)該案的案發(fā)時(shí)間將近晚上10點(diǎn)，法醫(yī)學(xué)上有一個(gè)知識(shí)是，吃進(jìn)去的食物在胃里停留的時(shí)間不超過2個(gè)小時(shí)，因此食物涌出來吸入氣管的現(xiàn)象不可能發(fā)生。最后證明我是對(duì)的。其實(shí)這些知識(shí)是我們?cè)谛剔q工作中日積月累、慢慢獲得的。

吸收新知識(shí)時(shí)的心理狀態(tài)也很重要，我們要對(duì)任何事物充滿好奇。刑事辯護(hù)是一生都需要不停接受新知識(shí)的行業(yè)。知識(shí)變化很快，法律不斷變化，我們要擺脫陳舊的思維方式。我是快70歲的人，但還是每天只要有時(shí)間必看新知識(shí)，而且充滿興趣。另外，“三人行必有我?guī)煛保芏嘀R(shí)是我和別人閑聊的時(shí)候獲得的。在部隊(duì)的時(shí)候，我是干部，每個(gè)星期需要與三名戰(zhàn)士談心，戰(zhàn)士都是來自全國(guó)各地的，談心就是聊天，我常和他們聊家鄉(xiāng)、風(fēng)土人情、各方面的知識(shí)，開拓我的視野。還有一次坐火車，碰到黑龍江大學(xué)食品類專業(yè)的碩士，他正在做火腿腸的課題研究，研究亞硝酸鹽添加劑。我知道，亞硝酸鹽在火腿腸里是一種發(fā)色劑。亞硝酸鹽本身是無毒的，吃的量不大，可以全部排泄掉，但是大量攝入可以迅速致死，如果轉(zhuǎn)化成亞硝酸胺又是強(qiáng)烈的致癌劑。聊天之后，我才知道亞硝酸鹽和亞硝酸胺之間的關(guān)系。另外，我建議大家到大學(xué)聽各種講座。大學(xué)的講座包羅萬象，各種知識(shí)都有，是迅速進(jìn)入一個(gè)新領(lǐng)域的好方法。我們要想成為一個(gè)“雜家”，聽一次講座就要對(duì)所講的新領(lǐng)域有一定了解，形成頭腦中的常識(shí)，將來碰到某個(gè)案件就知道要到哪里檢索這一類知識(shí)。

還有一種吸收新知識(shí)的方法是“臨時(shí)抱佛腳”，在辦理案件時(shí)利用網(wǎng)絡(luò)檢索或者直接買相應(yīng)的參考書，這是最常用到的技能。我曾經(jīng)辦過一個(gè)指控輪奸的案件，公安機(jī)關(guān)到醫(yī)院取證，取得的陰道棉球里沒有找到任何一位嫌疑人的精子。隨后公安機(jī)關(guān)提交了被害人陰道當(dāng)天被立即沖洗的說明。關(guān)于精子在體內(nèi)能待多久，我們需要仔細(xì)查證。后來我當(dāng)庭就講，根據(jù)法醫(yī)學(xué)知識(shí)，在多人強(qiáng)奸的情況下，會(huì)產(chǎn)生近10億的精子量，進(jìn)入子宮的數(shù)以億計(jì)，雖然當(dāng)天可以沖洗陰道，但無法沖洗子宮，法醫(yī)學(xué)上講，子宮里的精子則會(huì)在其后半個(gè)月陸續(xù)流出。因此，被強(qiáng)奸接著清洗陰道后，到第二天第一批流出的精子數(shù)量是千萬量級(jí)的，不可能沒有。多年后有一次和醫(yī)院的大夫討論，大夫提到陰道沖洗液是不可能沖洗干凈的，因?yàn)殛幍蓝喟欛蕖．?dāng)時(shí)這些內(nèi)容，我是通過網(wǎng)絡(luò)檢索和買了一本法醫(yī)學(xué)、一本生殖學(xué)的書籍“臨時(shí)抱佛腳”，用這些知識(shí)足以打破“多人輪奸”的指控。只要經(jīng)歷過，這類案件基本上就難不倒你了。有時(shí)候解決了一個(gè)知識(shí)關(guān)鍵點(diǎn)，這個(gè)案件就可能徹底翻盤。我們要充分利用互聯(lián)網(wǎng)提供的廣闊知識(shí)庫(kù)，這是最廉價(jià)、最有效的獲取知識(shí)的來源。

我們還要長(zhǎng)期關(guān)注科技進(jìn)步的信息，了解科技最先進(jìn)的前沿知識(shí)。我給你們講一些我最近看到的科技前沿，最讓我激動(dòng)的是IBM宣布三年內(nèi)量子電腦面市，每一代計(jì)算機(jī)的計(jì)算能力能比原先的計(jì)算機(jī)提高20%，而量子電腦能夠提高幾千萬倍的計(jì)算能力，這是不可想象的。美國(guó)還找到了塑料重復(fù)使用的方法，把塑料投入爐子，通過加熱熔化，在爐子里冷卻，再把形成的東西分解成塑料母料，可以生產(chǎn)出新的東西，而且無限次。這個(gè)技術(shù)太棒了，因?yàn)樗芰系闹匾鲜鞘停褪枪I(yè)的血液，塑料重復(fù)使用，對(duì)環(huán)境保護(hù)和資源保護(hù)的作用將是巨大的。還有，老年癡呆的藥物和疫苗已經(jīng)進(jìn)入臨床，神經(jīng)“重新搭線”能讓癱瘓者恢復(fù)手臂功能，哈佛大學(xué)設(shè)計(jì)出首個(gè)小巧偏振光相機(jī)，“光帆二號(hào)”從太空發(fā)回首批信號(hào)，某網(wǎng)絡(luò)地圖新功能可以顯示火車和巴士的擁擠程度，科學(xué)家對(duì)單個(gè)原子實(shí)現(xiàn)了核磁共振成像等。

有些東西一開始不一定看得懂，但看得多了，慢慢看下去，知識(shí)會(huì)越來越豐富，也會(huì)形成對(duì)知識(shí)的認(rèn)知爆炸。三十年前計(jì)算機(jī)很神秘，但現(xiàn)在連兒童都會(huì)使用，各種各樣的科學(xué)知識(shí)都會(huì)有這樣的現(xiàn)象，久而久之便成為大眾的常識(shí)。同時(shí)，對(duì)于很多深入的知識(shí)，我們開始是從了解常識(shí)的角度進(jìn)入，之后了解更深層的東西，了解以后會(huì)有收獲，有收獲就會(huì)有快樂。當(dāng)然，不管是科學(xué)知識(shí)還是常識(shí)，到你腦袋里就通通是知識(shí)，不用刻意區(qū)分哪些是科學(xué)知識(shí)、哪些是常識(shí)，任何案卷通不過知識(shí)的檢驗(yàn)，就可以提出疑問。我們辯護(hù)追求的目的是什么？不是法庭上誰會(huì)說、誰說得好、誰聲音大，而是我們要通過審判程序真正弄清楚一個(gè)人是否有罪，讓他得到法律上的公正審判，這是控辯雙方追求的真正目的，也是我們?cè)O(shè)置法庭審判程序的終極目的。

注釋

[1]本書講座部分內(nèi)容根據(jù)北京市煒衡律師事務(wù)所舉辦的“煒衡大學(xué)生刑辯訓(xùn)練營(yíng)”之“刑辯十二講”系列講座整理而成。

[2]李肖霖，北京市煒衡律師事務(wù)所高級(jí)合伙人、煒衡全國(guó)刑事業(yè)務(wù)專業(yè)委員會(huì)主任。

[3]姚建偉，煒衡大學(xué)生刑辯訓(xùn)練營(yíng)第一期學(xué)員。