在國家鼓勵“大眾創業、萬眾創新”的今天，不少年輕人懷揣夢想和情懷投身到創業浪潮中。創業辛苦，冷暖自知。在創業過程中難免經受各種各樣的誘惑，是隨波逐流還是拒而遠之？這讓不少創業者思前顧后、猶豫不決。在利益面前如何守住法律底線？這是每一位創業者都必須面對的現實拷問。

案情回顧

案例1：創業小哥一時貪念身陷囹圄

小劉大學畢業后毅然投入社會創業大潮中，經過幾年的拼搏終于成立了一家信息咨詢公司，小劉任公司總經理。在小劉的帶領下公司發展迅猛，成功拿下多個項目，其中與廣東某森林度假區房地產公司的合作項目是小劉的得意之作。雙方在合同中約定，由信息咨詢公司擔任該房地產項目的場外銷售代理，但不直接委派銷售人員，必須與房地產公司銷售負責人張總進行對接。咨詢公司介紹的客戶由張總指定銷售人員負責跟進，每筆交易成功后咨詢公司再收取傭金。

合作期間，張總提出，自己可以將本屬于房地產公司內部的客戶計入咨詢公司名下，咨詢公司在獲得傭金后可以截留一部分作為“手續費”，把剩余部分送給自己即可，這就是所謂的商業“潛規則”。小劉為了顧及張總的面子和雙方的合作關系，想著反正自己還能截留一部分“手續費”，便答應了張總的所謂的合作模式，順從了“潛規則”。小劉先后三次以誤餐費、交通費、加班費等名義送給張某19萬元，后房地產公司通過內部審計發現問題，立即報警將張總、小劉抓獲。

經法院判定，張總構成非國家工作人員受賄罪，被判處有期徒刑5年；小劉構成對非國家機關工作人員行賄罪，被判處有期徒刑3年。

以案說法

1.警惕商業“潛規則”

當前市場競爭較為激烈，為了謀取競爭優勢，在激烈的競爭中脫穎而出，不少經商者選擇以回扣、返點等形式行賄商業對象，這就是不少從商者內心認同的商業“潛規則”。

案例1中，張總在接受小劉賄款時絲毫不避忌他人，甚至認為這是理所當然，這個情節讓“潛規則”的普遍性和危害性暴露無遺。

但是，順從商業“潛規則”帶來的是商業行為的高風險，甚至可能觸犯《刑法》，引來牢獄之災。唯有誠信經營，致力于提高產品核心競爭力和經營管理水平，改善服務態度和客戶滿意度，才能在激烈的市場競爭中立于不敗之地。

2.為謀取不正當利益而行賄的構成行賄罪

根據我國《刑法》規定，為謀取不正當利益，給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，構成對非國家工作人員行賄罪。單位犯該罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員予以定罪處罰。

因此，所謂的“潛規則”根本就不是什么正當的商業規則，情節嚴重的，將會構成刑事犯罪。案例1中，小劉為了顧及張總的面子，也為了從中拿一點好處費，選擇順從商業“潛規則”，親手送給張總19萬元，其行為已構成對非國家機關工作人員行賄罪。而張總利用職務上的便利，為小劉謀取利益，數額較大，依法構成非國家工作人員受賄罪。

3.認清“潛規則”的本質

“潛規則”，實際上就是為了謀取不正當利益，給有權的一方財物，以錢買權。

在行賄犯罪中，“權錢交易+謀取不正當利益”是基本的模式。對行賄一方而言，必須是謀取不正當的利益，如果謀取的是正當的利益，就不構成行賄罪。

根據我國相關司法解釋的規定，所謂謀取不正當利益，是指行賄人謀取的利益違反法律、法規、規章或者政策規定，或者要求對方違反法律、法規、規章、政策、行業規范的規定，為自己提供幫助或者方便條件。通俗地講，就是拿不上臺面、見不得光的利益。

案例1中，小劉謀取到的利益沒有合法依據，而且明顯損害了張總所在公司的利益，因此屬于不正當利益。一般而言，商業行賄謀取的不正當利益，大多表現為排擠競爭對手，追求不正當的高額經濟利潤。而在案例1中，小劉并沒有通過行賄排擠其他場外銷售競爭對手，也沒有因此獲得更多的交易機會，假設小劉沒有截留一部分利益作為“好處費”，那么小劉就沒有謀取到不正當利益，其行為就不構成犯罪，不需要承擔刑事責任。

現實情況卻是，小劉為了貪一點小便宜，選擇順應“潛規則”，給別人送錢，自己也得點“好處”，謀取了不正當利益，最終讓自己身陷囹圄，小劉的教訓是慘痛的，對所有創業者來說都具有警示教育意義。

溫馨提示

1.行賄與人情往來的本質區別

在認定向公司、企業人員行賄時，要注意劃清與人情世故、請客送禮的界限。現實生活中，公司、企業之間免不了有些商務應酬，請客吃飯、互贈禮品都較為常見。那么創業者在對自己的客戶進行公關應酬時，怎樣判斷自己的行為是正常的人情往來還是行賄呢？

區別人情往來與行賄主要看四點：背景、緣由、時機、方式。

一般而言，禮尚往來發生在特定情感場景下，請客送禮大都以公開方式進行，禮品的價值一般較小，行為人沒有謀取不正當利益的動機和目的。而行賄則發生在利益輸送背景下，一般是私底下進行，禮品價值不菲，超出一般人對人情理解的范圍，謀求的是上不得臺面、見不得光的不正當利益，這與禮尚往來有著本質的區別。

2.區別行賄與人情往來的具體方法

第一，看有無明確的不正當的請托事項。如果你帶著明顯的不正當目的去請客送禮，就可能存在行賄犯罪的風險。例如，為了取得某個項目、排擠其他競爭對手、爭取更大的利潤等，因為這就涉及行賄罪的構成要件之一“為謀取不正當利益”。

第二，看有無利用職務之便搞權錢交易。“以錢換權”是行賄犯罪最明顯的特征，這也是行賄類職務犯罪的本質所在。行賄方通過金錢攻勢，換取受賄方職權上的“關照”，破壞了市場公平性和公司、企業的正常管理秩序，嚴重挫傷了其他合法經營者的積極性，使市場競爭處于混亂無序狀態，具有嚴重的社會危害性，依法應予嚴厲打擊。

第三，看金額大小、行為時機和方式。一般而言，價值小的禮物更多的是人情，而數額較大的禮品，如名表、名包、字畫、玉石等，達到法定金額的就可能構成行賄罪。值得強調的是，購物卡、貴賓券、有價值的會員卡都可以依法計入行賄犯罪金額。此外，實施行為的時機和方式也具有重要參考意義，一般權錢交易兌現的時間相隔不長，往往發生在利用職權謀利前后。只有在極少數情況下，如果權錢交易的時間拖得較長，也可能構成犯罪。例如，公職人員與行賄人約定，公職人員先辦事，退休以后才收錢，公職人員構成受賄罪，行賄人構成行賄罪。

有一個最簡單的、最容易掌握的區別商業賄賂和人情往來的方法，那就是問自己一個問題：假想將你的行為置于公共目光之下，你會不會感到害怕？

如果覺得這還不夠形象直觀，可以假定一個場景，假如自己的行為正在被網絡直播，你會不會感到害怕？如果你心中給出的答案是害怕，或者是心中會覺得不安，感覺到行為有不妥，那就需要慎重掂量，三思而后行了。

法條鏈接

《中華人民共和國刑法》

第一百六十三條 公司、企業或者其他單位的工作人員，利用職務上的便利，索取他人財物或者非法收受他人財物，為他人謀取利益，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數額巨大或者有其他嚴重情節的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；數額特別巨大或者有其他特別嚴重情節的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金。

公司、企業或者其他單位的工作人員在經濟往來中，利用職務上的便利，違反國家規定，收受各種名義的回扣、手續費，歸個人所有的，依照前款的規定處罰。

國有公司、企業或者其他國有單位中從事公務的人員和國有公司、企業或者其他國有單位委派到非國有公司、企業以及其他單位從事公務的人員有前兩款行為的，依照本法第三百八十五條、第三百八十六條的規定定罪處罰。

第一百六十四條 為謀取不正當利益，給予公司、企業或者其他單位的工作人員以財物，數額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；數額巨大的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。

……

單位犯前兩款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，依照第一款的規定處罰。

行賄人在被追訴前主動交待行賄行為的，可以減輕處罰或者免除處罰。