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第2章 《條文注釋》:總則

條文

第一條 【立法目的】[1]為了預防、遏制和懲治電信網絡詐騙活動,加強反電信網絡詐騙工作,保護公民和組織的合法權益,維護社會穩定和國家安全,根據憲法,制定本法。

主旨

本條是關于《反電信網絡詐騙法》立法目的和根據的規定。

立法目的

我國制定《反電信網絡詐騙法》的目的體現在四個方面:一是預防、遏制和懲治電信網絡詐騙活動;二是加強反電信網絡詐騙工作;三是保護公民和組織的合法權益;四是維護社會穩定和國家安全。

1.預防、遏制和懲治電信網絡詐騙活動

近年來,電信網絡詐騙案件處于高發態勢,數量持續增長,已超過盜竊類犯罪,成為當前刑事犯罪中發案率最高的案件類型。中國司法大數據研究院正式對外發布的《涉信息網絡犯罪特點和趨勢(2017.1-2021.12)司法大數據專題報告》顯示,涉信息網絡犯罪案件數量呈逐年上升趨勢,其中,近四成涉信息網絡犯罪案件涉及詐騙罪,近五年網絡詐騙共涉及22萬余名被告人,平均每件網絡詐騙案件涉及被告人數為2.2人。[2]該數據說明電信網絡詐騙活動仍然十分活躍,并呈現團伙、集團作案的方式特征。為有效打擊治理電信網絡新型違法犯罪,依法清理整治涉詐電話卡、物聯網卡以及關聯互聯網賬號的行動,2020年10月,國務院打擊治理電信網絡新型違法犯罪工作部際聯席會議決定在全國范圍內開展“斷卡”行動;2021年6月,工信部、公安部發布《關于依法清理整治涉詐電話卡、物聯網卡以及關聯互聯網賬號的通告》,明確要求停止實施非法辦理、出租、出售、購買和囤積電話卡、物聯網卡以及關聯互聯網賬號行為。預防電信網絡詐騙活動應是當前治理此類活動的首要目的,單純依靠事后懲治電信網絡詐騙無法實現良好的社會效果,因犯罪所得很可能在行為人被抓獲前被揮霍,此時被害人的財產利益難以得到最大限度的保障。

2.加強反電信網絡詐騙工作

懲治電信網絡詐騙活動需要公安機關、金融、電信、網信、市場監管等有關主管部門的聯合協作,形成多平臺的綜合治理、源頭治理和全鏈條治理模式。但目前實際情況說明,聯合協作機制仍然存在薄弱環節,需要繼續深化合作聯動。本法作為一部反電信網絡詐騙活動的專門法律,為司法、金融、網絡、電信等相關部門打擊電信網絡詐騙提供了充足的法律保障和法律支撐,對推動規制行為、管控風險、分享數據等發揮著積極的促進作用,并賦予監管部門必要的權利和監管手段,進而推進反電信網絡詐騙工作的法治化、機制化。本次立法強調系統觀念、法治思維,注重源頭治理、綜合治理,融合了電信治理、金融治理、互聯網治理、綜合治理等多種措施,注重發揮反電信網絡詐騙的合力,以法律的方式明確不同部門的責任和義務,實現政府、公安機關、各行業主管部門等在反電信網絡詐騙工作中齊抓共管的協同聯動工作機制。

3.保護公民和組織的合法權益

電信網絡詐騙的實施離不開對被害人個人信息的非法利用,非法獲取公民個人信息往往是電信網絡詐騙的開端,而竊取或者以其他方法非法獲取公民個人信息的行為,直接造成對公民人身權利的侵犯。本法對此作出規定,任何單位和個人不得以出售、提供個人信息的方式為他人實施電信網絡詐騙提供支持或者幫助,通過嚴格規范個人信息處理活動,降低侵害公民個人信息犯罪等上游犯罪發生的可能性,從而切斷電信網絡詐騙犯罪的實施條件。除對公民人身權利的侵犯外,電信網絡詐騙也對公民和組織的財產安全造成嚴重威脅。據統計,行為人在實施電信網絡詐騙活動時,多以辦理貸款、冒充他人身份、發布虛假招聘、征婚交友信息、誘導參加賭博、捏造網購問題、投放虛假廣告等方式或話術來欺騙受害人,其中貸款類信息網絡詐騙方式居于首位。貸款類電信網絡詐騙方式往往涉及被害人人數較多,并以公民和組織的財產為欺騙對象,嚴重威脅公民和組織的公私財產安全。

4.維護社會穩定和國家安全

電信網絡詐騙活動頻繁發生,已經成為當前社會治理中的重要難題,不僅對公民人身、財產安全造成威脅,更嚴重危害社會穩定與國家安全。[3]盡管國家實施了一系列反電信網絡詐騙措施,公民的反詐意識也在逐漸形成,但是電信網絡詐騙發案量始終處在高位,危及社會穩定和國家安全。2022年4月中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發《關于加強打擊治理電信網絡詐騙違法犯罪工作的意見》,要求依法嚴厲打擊電信網絡詐騙違法犯罪,進一步強化法律支撐,為實現全鏈條打擊、一體化治理提供法治保障。目前,電信網絡詐騙活動全面升級,引發一系列上下游關聯犯罪,如侵犯公民個人信息罪、幫助信息網絡犯罪活動罪等,傳統詐騙的法律治理模式難以對電信網絡詐騙起到良好效果,亟須制定一部專門性的法律規范進行制度規制。公民人身安全和公私財產安全是社會穩定、國家安全的重要組成部分,本法制定與施行是貫徹落實黨中央決策部署,推進國家治理體系和治理能力現代化的重要舉措,更是懲治打擊電信網絡詐騙的迫切需要。

立法根據

我國制定《反電信網絡詐騙法》的根據是憲法。憲法是所有法律的立法依據,在法律體系中具有最高的法律地位。[4]我國《憲法》第十三條第一款規定:“公民的合法的私有財產不受侵犯”;第二十八條規定:“國家維護社會秩序,鎮壓叛國和其他危害國家安全的犯罪活動,制裁危害社會治安、破壞社會主義經濟和其他犯罪的活動,懲辦和改造犯罪分子”;第三十七條第一款規定:“中華人民共和國公民的人身自由不受侵犯”;等等。《憲法》中關于保護公共財產、公民私人所有財產的規定,關于保護人身權利的規定,關于維護社會秩序、保障國家安全的規定均是制定《反電信網絡詐騙法》的根據。

條文

第二條 【基本含義】本法所稱電信網絡詐騙,是指以非法占有為目的,利用電信網絡技術手段,通過遠程、非接觸等方式,詐騙公私財物的行為。

主旨

本條是關于電信網絡詐騙概念和特征的規定。

電信網絡詐騙是傳統詐騙與信息網絡技術相結合而產生的新型違法犯罪類型,既具有傳統詐騙的一般性特點,也呈現出新的行為特征。具體有以下四個方面:

以非法占有為目的

非法占有目的是電信網絡詐騙活動的主觀要素。我國學界的通說觀點認為,非法占有目的是指“排除權利人,將他人的財物作為自己的所有物進行支配,并遵行財物的用途進行利用、處分的意思”[5],即非法占有目的是由排除意思與利用意思兩部分組成,前者是指行為人將詐騙活動所得財物視為自己所有;后者是指行為人將詐騙所得財物進行利用、處分。在司法實踐中,認定是否具有非法占有目的,應當堅持主客觀相一致的原則,既要避免以客觀的詐騙方法替代主觀目的的認定,又要避免單純依靠財產損失的“唯結果論”,而是應當根據案件事實綜合判斷、具體分析。最高人民法院《關于審理非法集資刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第七條第二款規定了“以非法占有為目的”的具體情形:(1)集資后不用于生產經營活動或者用于生產經營活動與籌集資金規模明顯不成比例,致使集資款不能返還的;(2)肆意揮霍集資款,致使集資款不能返還的;(3)攜帶集資款逃匿的;(4)將集資款用于違法犯罪活動的;(5)抽逃、轉移資金、隱匿財產,逃避返還資金的;(6)隱匿、銷毀賬目,或者搞假破產、假倒閉,逃避返還資金的;(7)拒不交代資金去向,逃避返還資金的;(8)其他可以認定非法占有目的的情形。電信網絡詐騙的主觀目的可以參照上述情形,結合案件事實情況進行綜合判定。

利用電信網絡技術手段

利用電信網絡技術手段是電信網絡詐騙活動的手段因素。電信網絡技術手段的運用使詐騙活動更加隱蔽、精準,涉及范圍廣泛卻難以被偵破。隨著電信網絡技術手段的迭代更新,詐騙活動的手段也在不斷翻新升級,電信網絡技術手段幫助詐騙行為人獲取大量個人信息數據,并通過整理和智能化分析數據,以鎖定被害人,利用所獲取的信息資料對被害人進行畫像,提高詐騙成功概率。目前,比較常見的電信網絡技術手段包括:利用虛假鏈接或網頁、交易顯示不成功讓多次匯錢的網購詐騙;利用“釣魚網站”鏈接、“木馬”程序鏈接進行銀行卡詐騙;利用社交軟件虛構身份并騙取他人信任,誘導被害人充值方式連續騙取被害人財物;等等。因電信網絡技術手段的出現,電信網絡詐騙呈現“以點對面”“以一對多”的局面,并形成組織化、鏈條化的活動方式,利用信息、網絡黑灰產業交易等實施詐騙,社會危險性較傳統詐騙行為更加嚴重。

通過遠程、非接觸方式

通過遠程、非接觸方式是電信網絡詐騙活動的形式因素。遠程、非接觸方式是指電信網絡詐騙活動的行為人利用電信通訊和網絡技術對被害人進行詐騙,行為人與被害人自始至終都未有過直接接觸,被害人對行為人的身份以及真實所在地均不掌握,呈現遠程操控性、身份匿名性等特征。電信網絡詐騙活動的全部或者主要環節均表現為遠程、非接觸方式,從公民個人信息的非法收集、獲取,到依靠個人信息數據鎖定被害人,從詐騙行為的開始實施到逐步取得被害人信任,從被害人基于錯誤認識轉賬交款到行為人收取、轉移贓款,電信網絡詐騙活動均以遠程、非接觸的方式完成。遠程、非接觸方式需要以電信網絡技術為媒介,通常使用發短信、打電話、微信、QQ等通訊方式與被害人建立聯系,經過多次溝通以取得對方信任。遠程、非接觸方式使電信詐騙活動不受時間、空間外在條件的限制,更無須與被害人在現實社會接觸,因此為了提高犯罪所得、躲避公安偵查,電信網絡詐騙行為人常常跨地區、跨省份作案,甚至跨國、跨境作案,將電信網絡詐騙的不同分工程序分布在不同地區和國家,不斷延展犯罪鏈條。

詐騙公私財物

詐騙公私財物是電信網絡詐騙的結果要素。按照學界的主流觀點,詐騙行為的一般結構表現為:行為人實施隱瞞事實、虛構真相的欺騙行為→被害人陷入錯誤認識→被害人基于錯誤認識處分財產→行為人或第三人取得財產→被害人遭受財產損失。被害人遭受財產損失即詐騙行為的犯罪結果,表現為詐騙公私財物的相應數額。在電信網絡詐騙中,涉案數額的認定是對行為人進行歸責的重要依據。2016年“兩高一部”發布的《關于辦理電信網絡詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》第二條規定,利用電信網絡技術手段實施詐騙,詐騙公私財物價值3000元以上、3萬元以上、50萬元以上的,應當分別認定為《刑法》第266條規定的“數額較大”“數額巨大”“數額特別巨大”。但是,因為電信網絡詐騙犯罪涉及的被害人人數眾多、涉案財物較大,不能僅依據已經查實的被害人人數及相應的數額進行簡單認定,需要結合案件的書證、電子證據以及被害人陳述、被告人供述等多重證據綜合認定。

條文

第三條 【適用范圍】打擊治理在中華人民共和國境內實施的電信網絡詐騙活動或者中華人民共和國公民在境外實施的電信網絡詐騙活動,適用本法。

境外的組織、個人針對中華人民共和國境內實施電信網絡詐騙活動的,或者為他人針對境內實施電信網絡詐騙活動提供產品、服務等幫助的,依照本法有關規定處理和追究責任。

主旨

本條是關于《反電信網絡詐騙法》適用范圍的規定。

本法適用范圍

法律效力是法學中的一項基本范疇,《中國大百科全書·法學卷》將法律效力定義為法律規范的生效范圍,是指法律規范在什么時間、什么空間和對什么人發生效力,即時間效力、空間效力和對人效力三類。[6]

本條分為兩款。第一款規定本法既適用于在我國境內實施的電信網絡詐騙活動,也適用于我國公民在境外實施的電信網絡詐騙活動。

本款前半部分是對本法空間效力的規定,即通常所說的地域管轄原則。地域管轄原則的理論基礎之一就是要求犯罪的行為地或者結果地之一應處于某一管轄區域內,即與某一物理空間具有穩定的聯系。[7]地域管轄原則是一項基本的管轄原則,各國法律一般都規定了地域管轄原則作為不同法律最主要的、基本的管轄原則。這里所說的“中華人民共和國境內”,是指除中華人民共和國擁有主權的香港特別行政區、澳門特別行政區以及中國臺灣地區之外的中華人民共和國領土。《出境入境管理法》第八十九條規定:“本法下列用詞的含義:出境,是指由中國內地前往其他國家或者地區,由中國內地前往香港特別行政區、澳門特別行政區,由中國大陸前往中國臺灣地區。入境,是指由其他國家或者地區進入中國內地,由香港特別行政區、澳門特別行政區進入中國內地,由中國臺灣地區進入中國大陸。外國人,是指不具有中國國籍的人。”注意區分“中華人民共和國境內”和“中華人民共和國領域內”是兩個不同概念,“中華人民共和國領域內”是指我國國境以內的全部領域,具體包括領陸、領水和領空三部分,后者范圍大于前者。本部分以特定行為的發生地為標準,確定是否能夠適用本法。無論實施電信網絡詐騙活動的行為人是否在境內,也無論行為人是否為我國公民,只要實施的電信網絡詐騙活動發生在中華人民共和國境內,就適用本法。本款后半部分是對人效力的規定,即通常所說的屬人管轄原則。屬人管轄原則體現了公民與國家的關系,以及公民遵守本國法律的義務。屬人管轄原則的行使是以“行為人國籍”為連接點。[8]這里所說的“中華人民共和國公民”,是指具有中華人民共和國國籍的人,包括定居在國外而沒有外國國籍的華僑和臨時出國的人員,以及已經取得我國國籍的外國血統的人。根據《國籍法》第四條至第六條的規定,因出生而獲得中國國籍包括三種情況:(1)父母雙方或一方為中國公民,本人出生在中國,具有中國國籍;(2)父母雙方或一方為中國公民,本人出生在外國,具有中國國籍;(3)父母無國籍或國籍不明,定居在中國,本人出生在中國,具有中國國籍。除上述因出生而獲得中國公民資格的情況外,《國籍法》第七條還規定,外國人或無國籍人,愿意遵守中國憲法和法律,并具有下列條件之一的,可以經申請批準加入中國國籍:(1)中國人的近親屬;(2)定居在中國的;(3)有其他正當理由。根據《國籍法》第九條的規定,定居外國的中國公民,自愿加入或取得外國國籍的,即自動喪失中國國籍。本部分以實施電信網絡詐騙活動行為人的國籍為標準,只要具備中國國籍即為中華人民共和國公民,即使在境外實施的電信網絡詐騙活動,也適用本法。

本條第二款是關于境外的組織、個人針對中華人民共和國境內實施電信網絡詐騙活動的,或者為他人針對境內實施電信網絡詐騙活動提供產品、服務等幫助的,依照本法有關規定處理和追究責任的規定。

這里所指的“對境內”實施電信網絡詐騙活動,既包括對我國境內的自然人也包括對我國境內的法人組織;我國境內的自然人,不限于我國公民,也包括在我國境內居住的外國人和無國籍人。這里所指的“為他人針對境內實施電信網絡詐騙活動提供產品、服務等幫助”,是指為實施電信網絡詐騙活動出售各種產品或提供相應的服務的行為,至于所提供的商品或者服務是否存在對價,在所不問。具體的幫助行為方式可以參照最高人民法院、最高人民檢察院、公安部《關于辦理電信網絡詐騙等刑事案件適用法律若干問題的意見》第四條第三款規定,包括:(1)提供信用卡、資金支付結算賬戶、手機卡、通訊工具的;(2)非法獲取、出售、提供公民個人信息的;(3)制作、銷售、提供“木馬”程序和“釣魚軟件”等惡意程序的;(4)提供“偽基站”設備或相關服務的;(5)提供互聯網接入、服務器托管、網絡存儲、通訊傳輸等技術支持,或者提供支付結算等幫助的;(6)在提供改號軟件、通話線路等技術服務時,發現主叫號碼被修改為國內黨政機關、司法機關、公共服務部門號碼,或者境外用戶改為境內號碼,仍提供服務的;(7)提供資金、場所、交通、生活保障等幫助的;(8)幫助轉移詐騙犯罪所得及其產生的收益,套現、取現的。上述所列舉的行為都可以認定為為實施電信網絡詐騙活動提供產品、服務等幫助行為,但為了充分保護我國境內的自然人、法人權益,這里應當對“產品、服務等幫助”進行廣義的解釋。遵循體系解釋方法,本款所稱的“依照本法有關規定處理和追究責任”,主要是指依照本法第三十八條、第四十六條的規定,對電信網絡詐騙活動的行為人和幫助者依法追究刑事責任、行政責任和民事責任。

條文

第四條 【基本原則】反電信網絡詐騙工作堅持以人民為中心,統籌發展和安全;堅持系統觀念、法治思維,注重源頭治理、綜合治理;堅持齊抓共管、群防群治,全面落實打防管控各項措施,加強社會宣傳教育防范;堅持精準防治,保障正常生產經營活動和群眾生活便利。

主旨

本條是關于反電信網絡詐騙工作指導方針的規定。

堅持以人民為中心,統籌發展和安全

電信網絡詐騙最直接的損害后果是對公民財產和人身權利的侵害,間接造成社會秩序的混亂,甚至危害國家安全。因此,反電信網絡詐騙工作的展開必須以人民為中心,堅持以維護和保障公民的人身和財產安全為核心。值得注意的是,在信息網絡快速發展的背景下,電信網絡詐騙已成為當前發展最快、嚴重影響人民群眾安全感的刑事犯罪,呈現出詐騙犯罪手段不斷變化、智能化程度不斷提高等特點。[9]以人民為中心開展反電信網絡詐騙工作即要求:在電信網絡詐騙活動發生前,做宣傳教育、提醒警示、監測預警措施,對涉詐信息、活動及早發現、盡早打擊;在電信網絡詐騙活動發生后,盡快追贓挽損,為受害人最大程度挽回經濟損失,恢復人民群眾的財產與人身法益。

堅持系統觀念、法治思維,注重源頭治理、綜合治理

電信網絡詐騙活動誘發的原因多元化,又涉及金融、電信、網信、市場監管等多種行業,與傳統詐騙罪相比,社會危害性更加嚴重、偵破案件的難度更大,因此應當采取與傳統犯罪不同的治理路徑和思路。首先,堅持系統治理。需要明確的是,電信網絡詐騙不是詐騙與網絡、電信等新業態的簡單相加,而是在電信網絡詐騙活動內部的升級與整合,因此應當樹立系統治理的觀念,注重提升反電信網絡詐騙工作的整體性和系統性。其次,堅持法治思維。無論是保障受害人的財產權利還是限制或剝奪電信網絡詐騙行為人的人身、財產自由,都應當依法依規進行,遵守相應的法定程序和流程,不應當給當事人造成非法的權利侵害;再次,注重源頭治理。例如,公民個人信息是電信網絡詐騙活動的重要原料,為提高電信網絡詐騙活動的打擊力度和效力,必須從源頭上切斷公民個人信息對詐騙犯罪的供應。最后,注重綜合治理。綜合治理即要求跨行業、跨地區形成打擊治理電信網絡詐騙活動的合力,由公安機關牽頭,電信、金融、網信、市場監管等有關部門和單位協同配合,融合刑事、行政、民事等多種治理手段的一體化格局。

堅持齊抓共管、群防群治,全面落實打防管控各項措施,加強社會宣傳教育防范

社會宣傳和教育是提高人民群眾反詐意識和識騙能力的必然路徑,通過反詐宣傳和教育,人民群眾可知悉和了解當前主要的電信網絡詐騙行為方式以及防范手段,不僅為自身防范電信網絡詐騙活動培養意識,同時也為發現詐騙行為、主動向公安機關等部門舉報奠定基礎。為鼓勵人民群眾舉報與電信網絡詐騙有關的活動線索和信息,本法第三十條第三款還明確,對提供有效信息的舉報人依照規定給予獎勵和保護。因此,反詐宣傳教育活動不僅為人民群眾的生產生活起到提示、警醒作用,也是群防群治的必要舉措。但在宣傳教育過程中,要注意范圍的全面性,盡量對社會面全覆蓋,包括學校、企業、社區、農村和家庭等不同地區和單位,堅持齊抓共管,全面落實打防管控各項措施。

堅持精準防治,保障正常生產經營活動和群眾生活便利

堅持精準防治需要配備完善的溝通協調機制。各地應當推動建設以反電信網絡詐騙為核心的專項活動,并借此形成專項打擊工作機制和部門,如由公安機關牽頭,各地的金融、電信、網信、市場監管等有關部門緊密配合,建立打擊電信網絡詐騙活動的工作信息互通機制和溝通協調機制;各方主體要及時互通電信網絡詐騙活動的辦案數據、辦理進度以及情況等信息,提高電信網絡詐騙防治的精準度和準確度,避免出現行為認定和性質判斷上的偏差,給人民群眾正常的生產生活秩序造成影響。

條文

第五條 【保密義務】反電信網絡詐騙工作應當依法進行,維護公民和組織的合法權益。

有關部門和單位、個人應當對在反電信網絡詐騙工作過程中知悉的國家秘密、商業秘密和個人隱私、個人信息予以保密。

主旨

本條是關于反電信網絡詐騙工作中的依法原則和保密義務的規定。

反電信網絡詐騙工作中的依法原則

本條第一款是對反電信網絡詐騙工作堅持依法原則的規定。依法是我國反電信網絡詐騙工作中所應遵循的基本原則之一,其目的在于維護公民和組織的合法權益。所謂依法原則,是指反電信網絡詐騙工作應當嚴格遵守有關法律法規的規定,不得非法進行,需要建立在合法性的基礎上,各個環節應當符合有關的法律規范要求,保障公民和組織的合法權益。這里所指的“法”應當作廣義理解,既包括實體法也包括程序法,包括與反電信網絡詐騙工作有關的法律、行政法規、部門規章、地方性法規、規范性文件、司法解釋以及具有約束力的行為規范等。如在搜集相關證據時,應當嚴格依照《刑事訴訟法》第五十二條的規定,即“審判人員、檢察人員、偵查人員必須依照法定程序,收集能夠證實犯罪嫌疑人、被告人有罪或者無罪、犯罪情節輕重的各種證據。嚴禁刑訊逼供和以威脅、引誘、欺騙以及其他非法方法收集證據,不得強迫任何人證實自己有罪。必須保證一切與案件有關或者了解案情的公民,有客觀地充分地提供證據的條件,除特殊情況外,可以吸收他們協助調查。”在進行反電信網絡詐騙工作時,應當堅持依法原則,不得對公民和組織的合法權益造成不當侵害。

反電信網絡詐騙工作中的保密義務

本條第二款是對反電信網絡詐騙工作保密義務的規定。反電信網絡詐騙有關部門和單位、個人在執法過程中,很可能知悉國家秘密、商業秘密和個人隱私、個人信息,對所涉及的以上內容予以保密是有關部門和單位、個人從事反電信網絡詐騙工作的基本要求和義務。

《保守國家秘密法》第二條規定:“國家秘密是關系國家安全和利益,依照法定程序確定,在一定時間內只限一定范圍的人員知悉的事項。”第三條規定:“國家秘密受法律保護。一切國家機關、武裝力量、政黨、社會團體、企業事業單位和公民都有保守國家秘密的義務。任何危害國家秘密安全的行為,都必須受到法律追究。”《反不正當競爭法》第九條第四款規定:“本法所稱的商業秘密,是指不為公眾所知悉、具有商業價值并經權利人采取相應保密措施的技術信息、經營信息等商業信息。”第三十條規定:“監督檢查部門的工作人員濫用職權、玩忽職守、徇私舞弊或者泄露調查過程中知悉的商業秘密的,依法給予處分”。《民法典》第一千零三十二條規定:“自然人享有隱私權。任何組織或者個人不得以刺探、侵擾、泄露、公開等方式侵害他人的隱私權。隱私是自然人的私人生活安寧和不愿為他人知曉的私密空間、私密活動、私密信息。”《個人信息保護法》第四條第一款規定:“個人信息是以電子或者其他方式記錄的與已識別或者可識別的自然人有關的各種信息,不包括匿名化處理后的信息。”第十條規定:“任何組織、個人不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個人信息,不得非法買賣、提供或者公開他人個人信息;不得從事危害國家安全、公共利益的個人信息處理活動。”

在反電信網絡詐騙工作中,有關部門和單位、個人很容易接觸到國家秘密、商業秘密和個人隱私、個人信息,其應當嚴格遵守法律規定、堅持職業操守,對執法工作中知悉和獲取的上述信息予以保密,否則將依照本法第六章“法律責任”和相關法律的規定追究法律責任。

條文

第六條 【反電信網絡詐騙工作機制】國務院建立反電信網絡詐騙工作機制,統籌協調打擊治理工作。

地方各級人民政府組織領導本行政區域內反電信網絡詐騙工作,確定反電信網絡詐騙目標任務和工作機制,開展綜合治理。

公安機關牽頭負責反電信網絡詐騙工作,金融、電信、網信、市場監管等有關部門依照職責履行監管主體責任,負責本行業領域反電信網絡詐騙工作。

人民法院、人民檢察院發揮審判、檢察職能作用,依法防范、懲治電信網絡詐騙活動。

電信業務經營者、銀行業金融機構、非銀行支付機構、互聯網服務提供者承擔風險防控責任,建立反電信網絡詐騙內部控制機制和安全責任制度,加強新業務涉詐風險安全評估。

主旨

本條是關于反電信網絡詐騙工作部門地位及其職能的規定。

國務院在反電信網絡詐騙工作中的職能和地位

第一款是關于國務院在反電信網絡詐騙工作中的職能和地位的規定。本款規定了國家層面反電信網絡詐騙工作的部門,確立了由國務院統籌協調反電信網絡詐騙工作的地位和職能。《憲法》第八十五條規定:“中華人民共和國國務院,即中央人民政府,是最高國家權力機關的執行機關,是最高國家行政機關。”2022年4月8日中共中央辦公廳、國務院辦公廳印發的《關于加強打擊治理電信網絡詐騙違法犯罪工作的意見》對加強打擊治理電信網絡詐騙違法犯罪工作作出安排部署。該意見中強調,各級黨委和政府要加強對打擊治理電信網絡詐騙違法犯罪工作的組織領導,統籌力量資源,建立職責清晰、協同聯動、銜接緊密、運轉高效的打擊治理體系。金融、電信、互聯網等行業主管部門要全面落實行業監管主體責任,各地要強化落實屬地責任,全面提升打擊治理電信網絡詐騙違法犯罪的能力水平。國務院是最高國家行政機關,行使行政權,領導全國的行政機關,[10]在反電信網絡詐騙活動中,應充分發揮宏觀指導、統籌協調的作用。

地方各級人民政府在反電信網絡詐騙工作中的職能和地位

第二款是關于地方各級人民政府在反電信網絡詐騙工作中的職能和地位的規定。本款規定了地方各級人民政府在本行政區域內的反電信網絡詐騙工作中應發揮組織領導作用。《憲法》第一百零五條第一款規定:“地方各級人民政府是地方各級國家權力機關的執行機關,是地方各級國家行政機關。”《憲法》賦予地方各級人民政府管理本行政區域內社會事務的權力。在開展反電信網絡詐騙工作時,地方各級人民政府應當充分結合本行政區域內的電信網絡詐騙活動的具體情況,確定工作目標、任務和工作機制。本款所指的“綜合治理”,是指地方各級人民政府組織應當綜合運用法律、政治、經濟、行政、教育、文化等各種手段打擊電信網絡詐騙活動,尋找和確立多元化的解決路徑。“綜合治理是我國社會治理的重要方式和成功經驗,也是中國特色社會主義制度顯著優勢的具體體現。在打擊電信網絡詐騙的過程中,堅持和完善綜合治理,能夠更好地實現標本兼治的社會治理目標。”[11]

反電信網絡詐騙工作具體實施部門和單位的職能

第三款是關于反電信網絡詐騙工作具體實施部門和單位的職能的規定。其中,由公安機關牽頭負責反電信網絡詐騙工作。根據《人民警察法》第六條的規定,公安機關依法履行預防、制止和偵查違法犯罪活動;維護社會治安秩序,制止危害社會治安秩序的行為等職責。在反電信網絡詐騙的具體執法過程中,公安機關需要發揮牽頭作用,統一部署金融、電信、網信、市場監管等有關主管部門工作。同時,考慮到電信網絡詐騙活動涉及多個領域,并具有較強的專業性,故需要金融、電信、網信、市場監管等有關部門和行業的密切配合,依照法律規范和本行業內部規范,在各自職權范圍內履行反電信網絡詐騙的工作職能。由此,按照本款規定,各地區應當形成由公安機關牽頭,由金融、電信、網信、市場監管等有關部門參加的反電信網絡詐騙工作格局,建立反電信網絡詐騙案件偵辦平臺,不斷提高和完善防范打擊效能。

人民法院、人民檢察院在反電信網絡詐騙工作中的職能

第四款是關于人民法院、人民檢察院在反電信網絡詐騙工作中的職能規定。人民法院、人民檢察院作為我國的司法機關,是實現國家職能的重要部門,通過發揮人民法院、人民檢察院的審判和檢察職能,化解社會矛盾、解決社會糾紛。反電信網絡詐騙工作的目的在于維護社會關系、保障公民權益,司法工作是黨領導人民管理國家與社會事務的重要方式,人民法院和人民檢察院是我國專職解決矛盾糾紛的機構。因此,人民法院、人民檢察院在依法履行審判、檢察職能時,應當正確嚴把案件事實關、證據關、適用法律關和審判程序關,確保案件定性準確、量刑適當、程序合法,為有效打擊電信網絡犯罪、營造良好社會和諧環境提供有力的司法保障。[12]

相關行業機構的具體職責

第五款是關于相關行業機構的具體職責的規定。電信網絡詐騙活動涉及電信業務經營者、銀行業金融機構、非銀行支付機構、互聯網服務提供者等多家機構和單位,在其各自的職責范圍內,需要建立反電信網絡詐騙內部控制機制和安全責任制度,完善電信網絡詐騙活動、信息風險安全評估機制。這里所指的“內部控制機制和安全責任制度”,是指各行業機構根據自身特點設置的內部控制機制,常見的控制機制有審核批準機制、內部報告機制、信息技術控制機制等。如《非銀行支付機構重大事項報告管理辦法》第七條第五項規定:“客戶、特約商戶或者外包服務機構涉嫌利用本機構渠道從事欺詐、洗錢、非法集資、網絡賭博等違法犯罪活動,造成重大影響的”屬于一類事項,應當按照中國人民銀行相關規定和辦法的要求及時報告,并制定安全責任制度,頒布本機構安全責任落實方案以及具體的操作規程,各機構和行業應當承擔防范電信網絡詐騙活動的社會責任。

這里所指的“涉詐風險安全評估”與《個人信息保護法》第三十八條第一款第一項、第四十條以及《網絡安全法》第三十七條所規定的通過國家網信部門組織的安全評估明顯不同。第一,兩者的評估內容不同。本款所指的“涉詐風險安全評估”對象是各自行業內所涉業務,尤其是新業務是否存在涉嫌電信網絡詐騙活動的風險;而《個人信息保護法》《網絡安全法》各條的安全評估內容為個人信息出境是否影響國家安全、損害國家利益以及是否會影響個人信息安全。第二,兩者的評估主體不同。本款所指的“涉詐風險安全評估”對評估主體未作明確規定,說明其可以自行組織評估或者委托第三方評估機構進行評估;但《個人信息保護法》《網絡安全法》各條的安全評估必須是通過國家網信部門組織的。

反電信網絡詐騙工作是一項系統性工作,需要國家公權力機關的協調配合保障法律的實施。本條的意義在于確定不同部門所承擔的職責以及在反電信網絡詐騙工作中的定位。

條文

第七條 【部門協同配合】有關部門、單位在反電信網絡詐騙工作中應當密切協作,實現跨行業、跨地域協同配合、快速聯動,加強專業隊伍建設,有效打擊治理電信網絡詐騙活動。

主旨

本條是關于反電信網絡詐騙工作方式的規定。

反電信網絡詐騙工作方式

本條是關于反電信網絡詐騙工作方式的規定,要求有關部門、單位應當建立綜合治理、協同配合的高效打擊電信網絡詐騙活動的工作格局,并不斷加強專業隊伍建設,提升治理電信網絡詐騙活動的效能。

從非法買賣、獲取公民個人信息原料的行為到提供改號、虛假鏈接、木馬病毒等技術支持的幫助行為,再到事后將犯罪所得合法化的洗錢行為,以電信網絡詐騙活動為核心,已形成涉及電信、金融、互聯網等多個領域的犯罪生態圈。電信網絡詐騙犯罪發生的多環節、多層次、跨區域、跨行業特點決定了綜合治理、協同配合的重要性。[13]隨著電信網絡詐騙活動分工越來越細化,黑灰化產業鏈迅速發展并有泛濫趨勢,規模龐大的地下黑灰產業彼此交織相互配合,為以電信網絡詐騙犯罪為代表的網絡犯罪持續輸血供糧,這對打擊電信網絡詐騙的綜合治理提出了更高的要求。[14]

根據本法第六條反電信網絡詐騙工作部門的地位及其職能的規定,綜合治理是指由國務院建立反電信網絡詐騙工作機制統籌協調,地方各級人民政府組織領導,公安機關牽頭負責,電信業務經營者、銀行業金融機構、非銀行支付機構、互聯網服務提供者等有關部門協同配合的一體化打擊格局,即在治理主體上實現多元性、多領域性,以保證打擊治理工作具有針對性和精準性。與主體多元性相對應,綜合治理還體現在打擊措施的多角度性,除運用金融、電信、網信、市場監管等有關部門專業性的打擊治理路徑外,本法第六章明確規定了電信網絡詐騙行為人和幫助者應當承擔的刑事責任、行政責任和民事責任,如在行政責任中,可采取的具體措施包括責令改正、警告、通報批評、罰款、沒收違法所得、行政拘留等多項行政處罰。

面對電信網絡詐騙從簡到繁、從單一到多元、從國內到境外的發展趨勢和規律,以綜合治理方式打擊電信網絡詐騙十分必要,唯有進行綜合治理,才能保證對電信網絡詐騙的高壓態勢,才能不斷提高反電信網絡詐騙的工作實效,更好地保障和維護公民的合法權利。為此,推進電信網絡詐騙的綜合治理首先需要加強跨行業配合。電信網絡詐騙的場域、手段、路徑涉及電信、網絡、金融、網信多個領域和單位,打擊詐騙行為需要發揮各行業、各領域的合力,運用各自的專業手段和處置措施監測和識別具有涉詐風險的信息和活動,并及時進行處置和反映,起到預防、懲治電信網絡詐騙活動的效果。其次需要加強跨地區配合。各地公安機關需要牽頭各地金融、電信、網信、市場監管等有關部門聯合展開電信網絡詐騙治理工作,各地區之間應當建立電信網絡詐騙溝通平臺,及時共享反詐信息,形成跨區域、跨省份的快速反應機制。最后需要加強專業隊伍建設。有關部門、單位的工作人員是反電信網絡詐騙工作主體,充分發揮其主觀能動性有助于提高反詐工作效率,因此應當加強對工作人員的專業培訓,提高專業隊伍的反詐水平和能力。

條文

第八條 【宣傳教育】各級人民政府和有關部門應當加強反電信網絡詐騙宣傳,普及相關法律和知識,提高公眾對各類電信網絡詐騙方式的防騙意識和識騙能力。

教育行政、市場監管、民政等有關部門和村民委員會、居民委員會,應當結合電信網絡詐騙受害群體的分布等特征,加強對老年人、青少年等群體的宣傳教育,增強反電信網絡詐騙宣傳教育的針對性、精準性,開展反電信網絡詐騙宣傳教育進學校、進企業、進社區、進農村、進家庭等活動。

各單位應當加強內部防范電信網絡詐騙工作,對工作人員開展防范電信網絡詐騙教育;個人應當加強電信網絡詐騙防范意識。單位、個人應當協助、配合有關部門依照本法規定開展反電信網絡詐騙工作。

主旨

本條是關于反電信網絡詐騙宣傳教育工作的規定。

各級人民政府和有關部門在反電信網絡詐騙宣傳教育工作中的職責

按照本法第六條的規定,各級人民政府和有關部門是反電信網絡詐騙工作的中堅力量。各級人民政府包括國務院、省級人民政府、市級人民政府、縣級人民政府和鄉鎮級人民政府;有關部門包括公安機關、人民法院、人民檢察院、金融、電信、網信、市場監管等。各級人民政府和有關部門進行反電信網絡詐騙宣傳的主要內容包括電信網絡詐騙活動的方式、手段、危害、特征和法律后果,以及當前我國電信網絡詐騙活動的發展趨勢、相關的法律法規和國家政策等。各級人民政府和有關部門開展反電信網絡詐騙宣傳的目的在于增強人民群眾對各類電信網絡詐騙方式的識別和判斷能力、提高防騙意識和思想。

教育行政、市場監管、民政等有關部門和村民委員會、居民委員會在反電信網絡詐騙宣傳教育工作中的職責

教育行政、市場監管、民政等有關部門是反電信網絡詐騙宣傳教育中的重要力量。不同部門可以按照各自職責采用不同方式進行宣傳教育工作,如教育行政部門,可以在正常教育教學過程中開展反電信網絡詐騙宣傳教育;市場監管部門,可以在日常的市場監管活動中向人民群眾普及與電信網絡詐騙相關的法律和知識;民政部門,可以通過播放相關題材的影視作品、張貼反詐標語等方式進行宣傳教育。村民委員會和居民委員會是與人民群眾聯系最為密切的基礎組織,具有開展反電信網絡詐騙宣傳工作的良好基礎,是普及相關法律知識和傳達國家反詐政策的最前沿陣地。根據《村民委員會組織法》第二條第一款的規定,村民委員會是村民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織,實行民主選舉、民主決策、民主管理、民主監督。村民委員會承擔辦理本村的公共事務和公益事業,宣傳憲法、法律、法規和國家的政策,教育和推動村民履行法律規定的義務,維護村民的合法權益的各項職責,也應當承擔反電信網絡詐騙宣傳工作的義務。與村民委員會類似,根據《城市居民委員會組織法》第二條第一款的規定,居民委員會是居民自我管理、自我教育、自我服務的基層群眾性自治組織。居民委員會具有宣傳憲法、法律、法規和國家的政策,維護居民的合法權益,教育居民履行依法應盡的義務等任務,也應當承擔反電信網絡詐騙宣傳工作的義務。

上述主體在進行反電信網絡詐騙宣傳工作時,要注意以下兩點:一是針對特定群體應當加強宣傳。據統計,目前殘疾人、老年人、在校學生等弱勢群體是電信網絡詐騙活動的主要受騙對象,這類群體往往缺乏警惕性和防范意識,識騙能力和反詐意識也較為薄弱。因此,在進行社會性反電信網絡詐騙宣傳時,應當加強對該類主體的宣傳教育,增強反電信網絡詐騙宣傳教育的針對性、精準性。二是宣傳范圍上應當全面。在開展反電信網絡詐騙宣傳教育工作時,盡量保證宣傳范圍的廣泛性和全面性,學校、企業、社區、農村、家庭等多個地區和場域都應當全面開展反電信網絡詐騙宣傳教育活動。

單位和個人在反電信網絡詐騙宣傳教育工作中的職責

單位是其內部工作人員防范電信網絡詐騙的主要責任者,應當負有對其工作人員開展防范電信網絡詐騙教育工作的義務。各單位可以將反電信網絡詐騙宣傳教育作為入職培訓的科目,在日常工作中,也可以安排反電信網絡詐騙宣傳活動,定時、定期對內部工作人員進行反詐宣傳和教育。公民個人是自身防范電信網絡詐騙的第一責任人,在日常生活中,公民個人應當注重提升自身的電信網絡詐騙防范意識,了解知悉當前電信網絡詐騙趨勢和特征,熟悉相關的法律規范和知識。單位、個人除具有對內部員工和自身加強電信網絡詐騙防范意識的責任義務外,還應當協助、配合有關部門依照本法規定開展反電信網絡詐騙工作,如積極參加反詐宣傳和教育活動、發現電信網絡詐騙信息及時向有關部門舉報等。

注釋

[1]本書條文主旨是為方便讀者檢索使用而增加,僅供參考,下同。

[2]載最高人民法院網,

[3]參見劉仁文、鄒玉祥:“完善立法懲治電信網絡詐騙”,載《檢察日報》2021年11月19日第003版。

[4]參見張震:“‘根據憲法,制定本法’的規范蘊涵與立法表達”,載《政治與法律》2022年第3期,第112~114頁。

[5]參見張明楷:“論財產罪的非法占有目的”,載《法商研究》2005年第5期,第76頁。

[6]參見《中國大百科全書·法學卷》,中國大百科全書出版社1984年版,第85頁。

[7]參見陳結淼:“關于我國網絡犯罪刑事管轄權立法的思考”,載《現代法學》2008年第3期,第93頁。

[8]參見顏宏輝、曹賢信:“刑法中屬人原則的立法與司法反思及重構”,載《北京人民警察學院學報》2007年第6期,第15頁。

[9]參見“堅決遏制電信網絡詐騙犯罪多發高發態勢”,載《中國防偽報道》2021年第5期,第19頁。

[10]參見王貴松:“國務院的憲法地位”,載《中外法學》2021年第1期,第203~222頁。

[11]參見秦平:“打擊電信網絡詐騙需要綜合治理”,載《法制日報》2019年11月20日。

[12]參見吳成杰、陳雯:“電信網絡詐騙案件中的疑難問題探討”,載《法律適用》2017年第21期,第40~50頁。

[13]參見靳高風、楊皓翔、何天嬌:“疫情防控常態化背景下中國犯罪形勢變化與趨勢——2020—2021年中國犯罪形勢分析與預測”,載《中國人民公安大學學報(社會科學版)》2021年第3期,第1~14頁。

[14]參見張揚、鄧志源:《電信網絡詐騙犯罪態勢分析與體系化應對》,載《湖北警官學院學報》2021年第6期,第80~88頁。

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