第一條 為了懲罰犯罪，保護人民，根據(jù)憲法，結合我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗及實際情況，制定本法。

條文主旨

本條是關于刑法立法目的和根據(jù)的規(guī)定。

立法背景

1979年五屆全國人大二次會議通過的刑法，是新中國第一部刑法。這部刑法對打擊犯罪，保護人民，維護社會秩序，維護國家安全，保衛(wèi)人民民主專政政權和社會主義制度，保障改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設的順利進行，發(fā)揮了重要作用。到1997年，這部刑法已經(jīng)實施了17年，我國的社會狀況、經(jīng)濟生活都發(fā)生了很大的變化，隨著改革開放的深入發(fā)展，特別是在社會主義市場經(jīng)濟的建立和發(fā)展中，出現(xiàn)了許多新情況、新問題，需要通過完善刑法加以解決。實際上自1979年刑法實施以來，全國人大常委會根據(jù)形勢的變化，從1981年開始陸續(xù)對刑法作出了一系列修改完善，通過了不少補充規(guī)定或決定，解決了實踐中遇到的一些問題，但還存在許多新問題需要研究解決，如證券方面的犯罪、環(huán)境污染方面的犯罪、計算機犯罪等；同時，1979年刑法實施以來，我國社會主義民主法制建設取得了很大進展，制定了一系列經(jīng)濟、行政方面的法律，其中有許多“依照”“比照”刑法的有關規(guī)定追究刑事責任的規(guī)定，這些規(guī)定，是在當時尚不具備全面修訂刑法的條件下，為解決實踐中迫切需要解決的問題而采取的一種辦法。但這些規(guī)定內(nèi)容廣泛，存在于刑法之外，顯得非常分散、零亂，不便于司法機關適用，也不便于群眾學習和掌握。因此也有必要對其進行系統(tǒng)研究，加以規(guī)定。此外，對刑法原有的規(guī)定，由于受立法當時的條件限制，對有些犯罪，如投機倒把罪、玩忽職守罪、流氓罪等，規(guī)定得比較籠統(tǒng)、原則，實踐中不好掌握和適用，需要根據(jù)十多年來的司法實踐經(jīng)驗全面加以研究，作出具體規(guī)定，增強可操作性。為此，全國人大常委會于1997年對1979年刑法進行了修訂，作出了全面的修改和完善。此后，為了進一步適應經(jīng)濟社會發(fā)展和情況的變化，全國人大常委會還陸續(xù)通過了《全國人民代表大會常務委員會關于懲治騙購外匯、逃匯和非法買賣外匯犯罪的決定》和十一個刑法修正案，對刑法不斷加以完善。此外，全國人大常委會2009年根據(jù)開展法律清理工作的情況，通過了《全國人民代表大會常務委員會關于修改部分法律的決定》，其中也涉及對刑法個別文字的調(diào)整，即為與2004年憲法修改中將原“征用”的規(guī)定修改區(qū)分“征收”和“征用”兩種不同情形相一致，將刑法第三百八十一條、第四百一十條中規(guī)定的“征用”修改為了“征收、征用”。

條文解讀

刑法和其他法律一樣，是建立在一定的社會經(jīng)濟基礎之上的上層建筑的一部分，是社會經(jīng)濟基礎的反映。根據(jù)我國憲法的規(guī)定，我國是實行人民民主專政的社會主義國家。因此，本條在有關制定刑法的目的和立法根據(jù)的規(guī)定中明確地體現(xiàn)了我國刑法的本質(zhì)特征。

本條主要規(guī)定了以下兩方面內(nèi)容：

1.制定刑法的目的。制定我國刑法的目的就是“懲罰犯罪，保護人民”。“懲罰犯罪”，就是通過刑法，規(guī)定什么是犯罪，哪些行為是犯罪，犯什么罪應受到什么樣的懲罰的方式，對任何觸犯刑法規(guī)定的犯罪分子，依照刑法的規(guī)定追究其刑事責任。為懲罰犯罪提供法律武器，這是制定刑法的目的之一。“保護人民”是制定刑法的根本目的。這里所說的“保護人民”，不僅是指保護公民個人的人身權利、民主權利、財產(chǎn)權利等合法權利不受侵犯，也包括保護代表人民根本利益的國家安全、社會主義政治制度、社會主義經(jīng)濟基礎、穩(wěn)定的社會秩序不遭到破壞。

2.制定刑法的依據(jù)。制定我國刑法的依據(jù)有兩個：

一是憲法根據(jù)。憲法是國家的根本法，是治國安邦的總章程，是黨和人民意志的集中體現(xiàn)。憲法是其他一切法律的制定基礎。刑法事關國家、社會和人民安全，事關對犯罪公民的人身權、財產(chǎn)權等剝奪，必然要以憲法為根本遵循，憲法關于國家維護社會秩序、鎮(zhèn)壓叛國和其他危害國家安全的犯罪活動，制裁危害社會治安、破壞社會主義經(jīng)濟和其他犯罪的活動，懲辦和改造犯罪分子的規(guī)定，關于國家的政治、經(jīng)濟的基本制度的規(guī)定，關于保護社會主義的公共財產(chǎn)、公民合法的私有財產(chǎn)的規(guī)定，關于保護人身權利、民主權利和其他公民基本權利和義務的規(guī)定，憲法關于國家尊重和保障人權的規(guī)定等，都是制定和修改刑法的依據(jù)。憲法序言中所確定的指引中國革命走向勝利并取得社會主義事業(yè)成就的馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論、“三個代表”重要思想、科學發(fā)展觀、習近平新時代中國特色社會主義思想，也都是制定和修改我國刑法的指導思想和根據(jù)。

二是我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗及實際情況，即實踐根據(jù)。新中國成立以來，我國在同各種刑事犯罪的斗爭中，曾制定了懲治反革命條例、懲治貪污條例等單行刑事法規(guī)，特別是1979年制定了我國第一部刑法以及隨著實際情況的發(fā)展，全國人大常委會又通過了一系列的“決定”和“補充規(guī)定”，對刑法加以修改和補充，以及在其他有關行政法律、經(jīng)濟法律中所作的附屬刑法規(guī)定。這些法律的制定和實施，對加強和鞏固人民民主專政政權，保障社會主義事業(yè)的順利進行都發(fā)揮了很大的作用，并積累了同犯罪作斗爭的大量經(jīng)驗。同時，隨著我國改革開放和社會主義市場經(jīng)濟的不斷深入進行，國內(nèi)外敵對勢力對我國的滲透、顛覆活動也從未停止。隨著經(jīng)濟社會發(fā)展，預防和懲治犯罪方面也出現(xiàn)了一些新的犯罪形式和情況。因此，需要不斷總結我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗，針對實踐中出現(xiàn)的新的犯罪，根據(jù)我國實際情況，對刑法不斷加以完善。這里需要注意的是，根據(jù)我國長期預防懲治犯罪斗爭實踐和我國的實際，我國在懲辦與寬大相結合的刑事政策基礎上，逐步總結經(jīng)驗并確立了寬嚴相濟的基本刑事政策，這一刑事政策是我國與犯罪作斗爭的實踐經(jīng)驗的重要組成部分，符合我國的實際情況，體現(xiàn)了我們在同犯罪作斗爭的過程中，對于犯罪與刑罰的規(guī)律性認識的不斷深化，體現(xiàn)了不斷趨于科學化和理性化的犯罪觀與刑罰觀，這些也都是制定刑法的重要思想來源和依據(jù)。1997年修訂刑法刪去了本條中“依照懲辦與寬大相結合的政策”的規(guī)定，這一修改較好地處理了法律與政策的關系。同時，相關刑事政策及發(fā)展形成的寬嚴相濟刑事政策，是我們實踐中應當長期堅持的基本刑事政策。刑法立法工作也應當堅持寬嚴相濟，在確定是否將某種行為規(guī)定為犯罪時，要根據(jù)各方面意見，進行綜合的、全方面的論證，要考察行為的社會危害性、行為的普遍性、刑罰的有效性；要考慮刑罰的正當性、合理性和比例原則；要考慮刑罰負面作用和附隨后果，如犯罪標簽對行為人未來再社會化的影響等，保持刑罰的最后手段性和替代手段可能性；要考慮立法技術上能否通過解釋法律解決、適用上界限能否劃清、刑法的打擊面、執(zhí)法成本等。

1997年以來的歷次刑法修正案貫徹寬嚴相濟，明確將該基本刑事政策作為立法的重要指導思想。如關于刑法修正案（八）草案的說明中提出“進一步落實寬嚴相濟的刑事政策，對刑法作出必要的調(diào)整和修改”；關于刑法修正案（九）草案的說明中提出“堅持寬嚴相濟的刑事政策，維護社會公平正義，對社會危害嚴重的犯罪懲處力度不減，保持高壓態(tài)勢；同時，對一些社會危害較輕，或者有從輕情節(jié)的犯罪，留下從寬處置的余地和空間。”關于刑法修正案（十一）草案的說明中進一步提出“進一步貫徹寬嚴相濟刑事政策，適應國家治理體系和治理能力現(xiàn)代化的要求，把握犯罪產(chǎn)生、發(fā)展和預防懲治的規(guī)律，注重社會系統(tǒng)治理和綜合施策。對能夠通過行政、民事責任和經(jīng)濟社會管理等手段有效解決的矛盾，不作為犯罪處理，防止內(nèi)部矛盾激化，避免不必要的刑罰擴張。”

相關規(guī)定

《中華人民共和國憲法》序言、第十二條、第十三條、第二十八條、第三十一條至第四十一條

第二條 中華人民共和國刑法的任務，是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權和社會主義制度，保護國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護公民私人所有的財產(chǎn)，保護公民的人身權利、民主權利和其他權利，維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設事業(yè)的順利進行。

條文主旨

本條是關于刑法任務的規(guī)定。

立法背景

刑法是國家的基本法律，是規(guī)定什么行為是犯罪以及對犯罪行為處以何種刑罰的法律。因此，應當首先在總則中明確規(guī)定通過執(zhí)行這部法律要保護什么，即要明確刑法的任務。刑法的任務為犯罪和刑事責任的規(guī)定確定了目標，指導刑事處罰范圍的確定和刑罰輕重的設定。不同的國家性質(zhì)和刑法任務決定了刑法懲治犯罪的范圍和重點。根據(jù)刑法提出的任務，刑法分則才能針對各種犯罪行為作出具體規(guī)定，更有效地落實刑法的任務。

條文解讀

刑法是一個國家的基本法律。刑法的任務與國家的政權性質(zhì)，與其政治經(jīng)濟社會制度，以及歷史文化傳統(tǒng)、發(fā)展階段、現(xiàn)實國情緊密相關。刑法的任務也是依據(jù)憲法規(guī)定確定的。憲法所要保護的國家、社會制度，以及公民的基本權利，需要刑法和其他法律共同保障落實。本條關于刑法任務保護的規(guī)定在憲法中都有相應規(guī)定。

根據(jù)本條規(guī)定，我國刑法的任務是用刑罰同一切犯罪行為作斗爭，以保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權和社會主義制度，保護國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護公民私人所有的財產(chǎn)，保護公民的人身權利、民主權利和其他權利，維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義事業(yè)的順利進行。

一是，刑法任務的實現(xiàn)手段是通過運用刑罰同一切犯罪行為作斗爭。這是刑法與其他部門法相區(qū)別的一個重要特征。即以刑罰這種特殊處罰作為預防和懲治犯罪的手段。刑罰是剝奪人身自由、財產(chǎn)等權利的嚴厲手段，根據(jù)我國刑法規(guī)定，包括死刑、無期徒刑、有期徒刑、拘役、管制等主刑，以及沒收財產(chǎn)、罰金、剝奪政治權利等附加刑。通過刑罰手段懲罰和教育犯罪人、消除其人身危險性和再犯罪能力，進而與犯罪作斗爭。同時，其他法律也會在有關資格、職業(yè)禁止、有關行政處罰等方面對違法行為作出規(guī)定，其中不少手段也依法適用于犯罪人，因而，也是運用法律手段懲處和預防犯罪的重要手段。在此意義上，刑法和其他行政管理法律等，共同起到維護人民利益，維護國家、社會安全和法秩序的重要作用。

二是，刑法的具體任務有以下幾個方面：

1.保衛(wèi)國家安全、保衛(wèi)人民民主專政的政權和社會主義制度。我國的國家安全、人民民主專政的政權和社會主義制度，是我國人民經(jīng)過長期革命斗爭取得的，是我國憲法確立的國家政治、經(jīng)濟制度，是我國進行改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設的根本保證。憲法第二十八條規(guī)定：“國家維護社會秩序，鎮(zhèn)壓叛國和其他危害國家安全的犯罪活動，制裁危害社會治安、破壞社會主義經(jīng)濟和其他犯罪的活動，懲辦和改造犯罪分子。”根據(jù)國家安全法第二條規(guī)定，國家安全是指國家政權、主權、統(tǒng)一和領土完整、人民福祉、經(jīng)濟社會可持續(xù)發(fā)展和國家其他重大利益相對處于沒有危險和不受內(nèi)外威脅的狀態(tài)，以及保障持續(xù)安全狀態(tài)的能力。因此，用刑罰方法同一切組織、策劃、實施武裝叛亂、武裝暴亂、顛覆國家政權、推翻社會主義制度，勾結外國危害我國主權、領土完整和安全，組織、策劃、實施分裂國家、破壞國家統(tǒng)一等犯罪作斗爭，是刑法一項很重要的任務。刑法的打擊鋒芒，首先指向這類危害最嚴重的犯罪，這也是符合國家和人民最根本利益的。

2.保護國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，保護公民私人所有的財產(chǎn)。國家所有的財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，作為公共財產(chǎn)，是社會主義的物質(zhì)基礎，是進行社會主義現(xiàn)代化建設的物質(zhì)保證。根據(jù)憲法關于公共財產(chǎn)神圣不可侵犯的規(guī)定，刑法保護國有財產(chǎn)和勞動群眾集體所有的財產(chǎn)，具有特別重要的意義。公民私人所有的財產(chǎn)，是公民生產(chǎn)、工作、生活所必需的物質(zhì)條件，同樣受國家法律保護。憲法第十三條規(guī)定，公民的合法的私有財產(chǎn)不受侵犯。國家依照法律規(guī)定保護公民的私有財產(chǎn)權和繼承權。因此，刑法將侵犯公民私人所有的財產(chǎn)的行為規(guī)定為犯罪，并規(guī)定了相應的處罰。刑法第九十二條規(guī)定：“本法所稱公民私人所有的財產(chǎn)，是指下列財產(chǎn)：（一）公民的合法收入、儲蓄、房屋和其他生活資料；（二）依法歸個人、家庭所有的生產(chǎn)資料；（三）個體戶和私營企業(yè)的合法財產(chǎn)；（四）依法歸個人所有的股份、股票、債券和其他財產(chǎn)。”另外，憲法第十一條中規(guī)定：“在法律規(guī)定范圍內(nèi)的個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟，是社會主義市場經(jīng)濟的重要組成部分。國家保護個體經(jīng)濟、私營經(jīng)濟等非公有制經(jīng)濟的合法的權利和利益。”民法典對法人、非法人組織作為民事主體及其財產(chǎn)作了規(guī)定，因此，保護非公有制企業(yè)等法人、非法人組織的財產(chǎn)也應當是刑法的一項重要任務。

3.保護公民的人身權利、民主權利和其他權利。在我國，人民是國家的主人，我國憲法規(guī)定了公民的各項基本權利。其人身權利是指公民的生命、健康、人身自由等方面的權利；民主權利是指公民依照法律參加國家管理和政治生活的各項權利；其他權利是指勞動、婚姻自由、老人、兒童不受虐待、遺棄等權利。同侵犯公民人身權利、民主權利的犯罪作斗爭，維護公民的合法權益，是刑法的重要任務。

4.維護社會秩序、經(jīng)濟秩序，保障社會主義建設事業(yè)的順利進行。我國進行改革開放和社會主義現(xiàn)代化建設，需要穩(wěn)定的社會秩序和經(jīng)濟秩序，尤其是建立社會主義市場經(jīng)濟，更需要一個良好的經(jīng)濟秩序，否則，什么事情也辦不成。因此，維護社會秩序和經(jīng)濟秩序成為刑法的一項重要任務，對于擾亂社會秩序和經(jīng)濟秩序的犯罪，依照刑法予以打擊。

從我國刑法立法實踐看，刑法與保障社會主義建設事業(yè)順利進行的任務一直相伴相生。特別是伴隨著改革開放偉大事業(yè)的不斷深化，刑法不斷發(fā)展完善。二十多部單行刑法的制定，1997年修訂刑法，以及十一個刑法修正案，為改革開放和社會主義事業(yè)順利推進打造安全的社會環(huán)境，推動和保障金融、財稅等各領域改革成果，刑法發(fā)揮了重要作用。

相關規(guī)定

《中華人民共和國憲法》第十一條、第十二條、第十三條、第二十八條；《中華人民共和國國家安全法》第二條

第三條 法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

條文主旨

本條是關于罪刑法定原則的規(guī)定。

立法背景

罪刑法定原則是現(xiàn)代各國刑法普遍確立的一項基本原則，被譽為現(xiàn)代刑法的“鐵則”，很多國家將之規(guī)定在憲法中，作為一項憲法原則予以明確。《公民權利和政治權利國際公約》等國際條約中也明確規(guī)定：“任何人的任何行為或不行為，在其發(fā)生時依照國家法或國際法均不構成刑事罪者，不得據(jù)以認為犯有刑事罪。所加的刑罰也不得重于犯罪時適用的規(guī)定。如果在犯罪之后依法規(guī)定了應處以較輕的刑罰，犯罪者應予減刑。”我國1979年刑法基本也是按照罪刑法定原則制定的，如對于什么是犯罪，以及對各種犯罪和處刑都作了具體規(guī)定。但是考慮到作為我國社會主義的第一部刑法，分則規(guī)定的犯罪比較少，只有103條，而且犯罪情況很復雜，可能出現(xiàn)一些犯罪行為需要追究而法律又沒有規(guī)定的情況，因此，為了有利于同犯罪作斗爭，1979年刑法保留了有嚴格控制的類推制度。如第七十九條規(guī)定：“本法分則沒有明文規(guī)定的犯罪，可以比照本法分則最相類似的條文定罪判刑，但是應當報請最高人民法院核準。”因為保留了類推制度，所以1979年刑法未明確規(guī)定罪刑法定原則。1997年修訂刑法時，1979年刑法已實施17年，各種新的犯罪已比較充分地暴露出來，在認真總結同犯罪作斗爭的經(jīng)驗基礎上，對各種犯罪在刑法中作了大量的補充，并對罪狀和處刑作了進一步明確、具體的規(guī)定。同時考慮到類推制度在過去的十幾年中使用的也并不多，因此，1997年修訂刑法時取消了類推，明確規(guī)定了罪刑法定原則。同時，在修訂過程中也堅決地貫徹了這一原則，如在分則罪狀的表述上盡可能地作出明確具體、可操作的規(guī)定，對一些原來規(guī)定比較籠統(tǒng)、原則的“口袋罪”，如投機倒把罪、流氓罪等作了分解處理，并取消了這兩個罪名等。罪刑法定原則的確立，體現(xiàn)了對現(xiàn)代法治原則和精神的堅守。對此后的刑法立法理念，對刑法在司法實踐中的適用、解釋，以及司法人員的辦案觀念都具有重大和深遠影響。

條文解讀

我國刑法關于罪刑法定原則的表述是具有鮮明的特點和針對性的。本條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。”與許多國家規(guī)定罪刑法定原則往往注重強調(diào)法無明文規(guī)定不為罪、法無明文規(guī)定不處罰有所不同，這一規(guī)定包括兩個方面的內(nèi)容：一方面，法律規(guī)定為犯罪的，要依照刑法的規(guī)定定罪處刑，要求嚴格執(zhí)法，既不能不按法律的規(guī)定出入人罪，也不能不按法律的規(guī)定放縱犯罪。這是根據(jù)我國的實際情況作出的規(guī)定，強調(diào)的是對犯罪的打擊和維護社會秩序，保護公民利益，強調(diào)的是依照法律規(guī)定定罪量刑，而不能法外施刑，定罪量刑都要以法律為準繩；另一方面，法律沒有規(guī)定為犯罪的行為，不得定罪處罰，即法無規(guī)定不可罰。一種行為無論社會危害性多么嚴重，只要法律沒有規(guī)定為犯罪的，都不得定罪處刑。兩方面相輔相成，共同構成了我國的罪刑法定原則。

第四條 對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權。

條文主旨

本條是關于法律面前人人平等原則的規(guī)定。

立法背景

中華人民共和國公民在法律面前人人平等，是我國憲法確定的重要原則，也是刑法的基本原則之一。這一原則最先規(guī)定在刑事訴訟法中。1979年制定刑事訴訟法時從程序法的角度對這一原則作了規(guī)定，“對于一切公民，在適用法律上一律平等，在法律面前，不允許有任何特權”。1979年全國人大五屆二次會議通過了改革開放后的第一批七部法律，當時彭真同志在對這七部法律的說明中指出，“在法律面前人人平等是我國全體人民、全體共產(chǎn)黨員和革命干部的口號，是反對任何特權的思想武器”“對違法犯罪的人，不管他資格多老，地位多高，功勞多大，都不能加以縱容和包庇，都應當依法制裁”，并將其確定為刑事訴訟法的一條基本原則，從制度上保證了任何公民所享有的平等的訴訟權利。1982年憲法規(guī)定“任何組織或者個人都不得有超越憲法和法律的特權”“中華人民共和國公民在法律面前一律平等”，自此這一原則成為一條重要的憲法原則。1997年修訂刑法時，考慮要將這一原則規(guī)定到刑法中。也有意見認為，這一原則在憲法和刑事訴訟法中已作了規(guī)定，刑法也可不再重復規(guī)定。經(jīng)過認真研究認為，雖然憲法、訴訟法都有規(guī)定，但在實體法上重申這一規(guī)定仍是十分必要的，特別是在我們這樣一個封建歷史比較長、法制基礎比較薄弱，在一些人的頭腦中特權思想嚴重，在現(xiàn)實生活中能堅持真正做到法律面前人人平等，還有很長的路要走，需要時時重申這一原則。因此，王漢斌同志在刑法修訂的說明中專門作了說明，他說：“這個原則憲法已有規(guī)定，在刑法中再明確規(guī)定是有實際意義的。”為此，增加規(guī)定“對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權”。這是憲法確定的法治原則在刑法中的具體體現(xiàn)，是社會主義法治的必然要求。

條文解讀

法律面前人人平等這一刑法原則有兩層含義：一是要做到刑事司法公正，即定罪公正、量刑公正、行刑公正。人民法院、人民檢察院、公安機關等對任何犯罪的人，不分民族、種族、職業(yè)、出身、性別、宗教信仰、教育程度、財產(chǎn)情況、職位高低和功勞大小，都應予以刑事追究，根據(jù)法律規(guī)定和案件事實予以從寬和從嚴懲處，不能因案外因素干擾定罪量刑，要公正、平等地適用法律。人民法院組織法、人民檢察院組織法、法官法等法律，對在適用法律上一律平等，不允許任何組織和個人有超越法律的特權也作了明確規(guī)定。在司法實踐中，只有遵守這個原則，嚴格依法辦案，才能維護和實現(xiàn)這個原則。二是不允許任何人有超越法律的特權。本條這一規(guī)定具有重要的現(xiàn)實意義。由于封建殘余思想、資產(chǎn)階級腐朽思想的影響，特權思想在一些人中，特別是在少數(shù)領導干部中仍有一定市場，以言代法、以權代法的現(xiàn)象仍然存在。黨中央提出，“平等是社會主義法律的基本屬性。絕不允許任何人以任何借口任何形式以言代法、以權壓法、徇私枉法”“領導干部都要牢固樹立憲法法律至上、法律面前人人平等、權由法定、權依法使等基本法治觀念，對各種危害法治、破壞法治、踐踏法治的行為要挺身而出、堅決斗爭。要牢記法律紅線不可逾越、法律底線不可觸碰”。因此，法律面前人人平等的原則，其實質(zhì)就是反對特權。刑法規(guī)定的法律面前人人平等的原則，為反對有法不依、執(zhí)法不嚴和反對超越法律的任何特權，提供了法律武器。

相關規(guī)定

《中華人民共和國憲法》第三十三條；《中華人民共和國刑事訴訟法》第六條；《中華人民共和國人民法院組織法》第五條；《中華人民共和國人民檢察院組織法》第五條；《中華人民共和國法官法》第四條

第五條 刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應。

條文主旨

本條是關于罪責刑相適應原則的規(guī)定。

立法背景

犯罪人所受刑罰應當與其所犯罪行的大小、所應當承擔的刑事責任的輕重相適應，這是公正適用刑法的必然要求。1979年刑法雖未明確規(guī)定這一原則，但無論是立法還是司法乃至學理上，都把這一原則作為刑法的基本原則。有許多規(guī)定都體現(xiàn)了罪責刑相適應的原則，如關于對犯罪分子決定刑罰的時候，要根據(jù)犯罪的事實、性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度的規(guī)定，關于對共同犯罪、集團犯罪中的主犯、從犯、脅從犯和累犯、教唆犯以及犯罪不同階段的預備犯、中止犯、未遂犯從重、從輕、減輕、免除處罰的規(guī)定，等等。為了進一步體現(xiàn)罪責刑相適應原則，正確適用刑法，防止重罪輕判和輕罪重判現(xiàn)象的發(fā)生，更好地保護犯罪人的合法權益，1997年修訂刑法時對司法實踐情況進行了總結，也認真研究了這一問題的學術研究成果，將這一原則作為刑法的基本原則之一，以法定的形式確定下來，規(guī)定“刑罰的輕重，應當與犯罪分子所犯罪行和承擔的刑事責任相適應”，自此這一原則被稱之為“罪責刑相適應原則”。規(guī)定這一原則也是社會主義法治建設發(fā)展的必然要求。行政處罰法等也規(guī)定，設定和實施行政處罰必須以事實為依據(jù)，與違法行為的事實、性質(zhì)、情節(jié)以及社會危害程度相當。這在法律理論上被稱為比例原則，一些國家的憲法中規(guī)定了該原則。刑法和行政處罰法的上述規(guī)定也體現(xiàn)了比例原則的精神。

條文解讀

罪責刑相適應原則是我國刑法的基本原則之一，是社會主義法治的必然要求。我國刑法的罪責刑相適應原則，是指對犯罪規(guī)定刑罰和對犯罪分子量刑時，應根據(jù)其所犯罪行的性質(zhì)、情節(jié)和對社會的危害程度來決定。這一原則的基本要求是罪重的量刑要重，罪輕的量刑要輕，各個法律條文之間對犯罪刑罰的規(guī)定要統(tǒng)一平衡，不能罪重的刑罰比罪輕的輕，也不能罪輕的刑罰比罪重的重。顯而易見，這一原則是要保證刑罰的公平。

本條所確定的原則，既是刑事立法應遵循的原則，也是刑事司法應遵守的原則。在制定和修改刑法時，對于性質(zhì)嚴重、社會危害性大的犯罪，對犯罪情節(jié)特別嚴重的，都規(guī)定了較重的處刑；對于所犯罪行的性質(zhì)、情節(jié)比較輕的，如過失犯罪等，規(guī)定的處刑比較輕。也就是說罪重，規(guī)定的刑罰就重；罪輕，規(guī)定的刑罰就輕。同時，也要注意的是，刑罰配置還要考慮預防犯罪等一些因素，對社會危害性的判斷應當是全面、綜合的，如盜竊罪和故意毀壞財物罪，從對于被害人造成的財產(chǎn)損失而言，后者并不輕于前者，但刑法對盜竊罪規(guī)定了更重刑罰，是考慮到預防犯罪必要性、懲治犯罪需要、社會一般觀念對盜竊與故意毀壞財物的危害性評價等各方面因素。在刑事司法中也應遵守這個原則，犯多大的罪就應判多重的刑，重罪應重判，輕罪應輕判。對犯罪分子判處的刑罰輕重，應當與其所犯罪行的輕重和罪過大小以及應承擔的刑事責任大小相當，不能重罪輕判，判輕了，不利于懲罰犯罪，震懾犯罪分子；也不能輕罪重判，判重了，容易造成犯罪分子對法律和社會的抵觸心理，不利于罪犯的改造。因此，必須使罪、責、刑相稱，做到重罪重判、輕罪輕判、罰當其罪。

需要注意的是，這一概括比以前罪刑相適應，或罪刑相當?shù)谋硎龆嗔艘粋€“責”字。這就是說，在對一個犯罪行為進行評價、確定刑罰時不僅要看犯罪的事實、行為性質(zhì)、所觸犯罪名、犯罪手段等情節(jié)，還要對行為人在該犯罪中所應承擔刑事責任的大小等作出判斷，通過綜合考量確定相應的刑罰，以實現(xiàn)刑罰的公平，這也是我國刑法理論中認定犯罪和刑罰遵循主客觀相統(tǒng)一原則的體現(xiàn)，從而最大程度發(fā)揮刑法預防和懲治犯罪的功能。

相關規(guī)定

《中華人民共和國行政處罰法》第五條

第六條 凡在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。

凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法。

犯罪的行為或者結果有一項發(fā)生在中華人民共和國領域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪。

條文主旨

本條是關于刑法對地域的適用范圍的規(guī)定。

立法背景

刑法作為一部法律，應當明確規(guī)定其適用范圍。刑法的適用范圍包括對人的適用范圍、對地域的適用范圍和時間適用范圍。也就是規(guī)定對什么人、在什么地域、在什么時間適用的問題。本條是對地域的適用范圍的規(guī)定，即通常所說的地域管轄原則，主要是體現(xiàn)國家主權的要求。地域管轄原則是刑法的基本管轄原則，各國刑法基于主權原則一般都規(guī)定了地域管轄原則作為刑法主要的、基本的管轄原則。

條文解讀

本條共分為三款。

第一款是關于在中華人民共和國領域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，無論是中國公民還是外國人，無論受害人是中國公民還是外國人，都適用我國刑法追究其刑事責任的規(guī)定。如《最高人民法院關于審理拐賣婦女案件適用法律有關問題的解釋》第二條規(guī)定，外國人或者無國籍人拐賣外國婦女到我國境內(nèi)被查獲的，應當根據(jù)刑法第六條的規(guī)定，適用我國刑法定罪處罰。

這里所說的“中華人民共和國領域”，是指我國國境以內(nèi)的全部區(qū)域，具體包括：1.領陸，即國境線以內(nèi)的陸地及其陸地下的地層；2.領水，即內(nèi)水（內(nèi)河、內(nèi)海、內(nèi)湖以及同外國之間界水的一部分）和領海（我國領海寬度從領海基線量起為12海里）及其以下的地層；3.領空，即領陸和領水之上的空間。

這里所說的“法律有特別規(guī)定的”，主要是指刑法第十一條關于享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任的特別規(guī)定；刑法第九十條關于民族自治地方制定的變通或補充刑法的規(guī)定，以及其他法律中作出的特別規(guī)定，如香港、澳門特別行政區(qū)基本法中的有關規(guī)定等。

第二款是關于在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪，適用我國刑法的規(guī)定。根據(jù)國際法一般原則，掛有本國國旗或者在本國注冊登記的船舶、航空器，屬于本國領土的延伸，不管其航行或者停放在哪里，對在船舶或者航空器內(nèi)的犯罪，都適用旗國的法律，即國際法上的旗國主義。一些國際法對旗國主義原則作了明確規(guī)定，如《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》第十五條規(guī)定，各締約國在以下情況應具有管轄權：“（一）犯罪發(fā)生在該締約國領域內(nèi)；（二）犯罪發(fā)生在犯罪時懸掛該締約國國旗的船只或已根據(jù)該締約國法律注冊的航空器內(nèi)。”又如《聯(lián)合國反腐敗公約》第四十二條規(guī)定，各締約國均應當在下列情況下采取必要的措施，以確立對根據(jù)本公約確立的犯罪的管轄權：“（一）犯罪發(fā)生在該締約國領域內(nèi)；（二）犯罪發(fā)生在犯罪時懸掛該締約國國旗的船只上或者已經(jīng)根據(jù)該締約國法律注冊的航空器內(nèi)。”我國民用航空法第六條第一款規(guī)定：“經(jīng)中華人民共和國國務院民用航空主管部門依法進行國籍登記的民用航空器，具有中華人民共和國國籍，由國務院民用航空主管部門發(fā)給國籍登記證書。”本條所說的“船舶”和“航空器”（包括飛機和其他航空器），既包括軍用也包括民用。我國的船舶、航空器，即使航行或停泊在我國領域以外，也仍屬我國管轄，在這些船舶、航空器內(nèi)犯罪的，也應適用我國刑法予以追究。

第三款是關于犯罪行為和犯罪結果不是同時發(fā)生在我國領域內(nèi)的，如何適用刑法的補充性規(guī)定。犯罪行為和犯罪結果都發(fā)生在我國領域內(nèi)，如何適用我國刑法，本條第一款已作了規(guī)定。對于犯罪行為或者犯罪結果，只要有一項是發(fā)生在我國領域內(nèi)的，就認為是在我國領域內(nèi)犯罪，應當適用我國刑法。一部分行為或者一部分結果發(fā)生在我國領域的，我國刑法也有管轄權。這一款規(guī)定是對“領域內(nèi)”犯罪的進一步明確，更有利于打擊犯罪，更有利于維護國家主權和國家利益。

相關規(guī)定

《中華人民共和國民用航空法》第六條；《最高人民法院關于審理拐賣婦女案件適用法律有關問題的解釋》第二條

第七條 中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。

中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。

條文主旨

本條是關于我國公民在我國領域外犯罪如何適用刑法的規(guī)定。

立法背景

1979年刑法第四條規(guī)定，我國公民在我國領域外只有犯法律列舉的反革命罪、偽造國家貨幣罪、偽造有價證券罪、貪污罪、受賄罪、泄露國家機密罪、冒充國家工作人員招搖撞騙罪、偽造公文、證件、印章罪等這幾種罪的，才適用我國刑法；第五條規(guī)定我國公民在我國領域外犯第四條以外的罪的，而按刑法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，也適用我國刑法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。原刑法的這一規(guī)定，為處理我國公民在我國領域外犯罪問題，提供了法律依據(jù)。1979年制定刑法時，考慮到我國公民在我國領域外的主要是華僑，由于他們同國內(nèi)公民所處的環(huán)境、受到的教育不同，對國家法律了解不多，因此，對我國公民在我國領域外犯罪適用刑法的范圍作了嚴格限制。這一規(guī)定在當時也是適宜的。但是改革開放以來，隨著國際間經(jīng)濟文化交流的不斷加深，我國公民因經(jīng)商、求學、旅游等原因因公或者因私出國的人數(shù)大大增加，在領域外犯罪的情況也時有發(fā)生，我國公民在我國領域外的犯罪出現(xiàn)了許多新情況、新問題。因此，根據(jù)這些情況的變化和同犯罪作斗爭的實際需要，對原刑法的規(guī)定作了修改，擴大了我國公民在我國領域外犯罪適用我國刑法的范圍。

條文解讀

關于本國刑法在領域外的效力問題，各國刑法多有規(guī)定。本條規(guī)定的是中國公民在中國領域外犯罪適用本法的規(guī)定，針對的是中國公民在外犯罪，即通常所說的屬人管轄原則。屬人管轄原則體現(xiàn)了國家主權、公民與國家的關系，以及公民遵守本國法律的義務。本條共分為兩款。

第一款是關于中華人民共和國公民在中華人民共和國領域外犯罪如何適用我國刑法的一般性規(guī)定。這里所說的中華人民共和國公民，是指具有中華人民共和國國籍的人，包括定居在外國而沒有取得外國國籍的華僑和臨時出國的人員以及已經(jīng)取得我國國籍的外國血統(tǒng)的人。根據(jù)我國國籍法的規(guī)定，我國不承認雙重國籍，定居在國外的我國公民，凡自愿加入或取得外國國籍的，即自動喪失我國國籍，不再屬于我國公民。

根據(jù)本條規(guī)定，我國公民在我國領域外犯刑法分則規(guī)定的任何一種罪的，都要適用我國刑法，追究其刑事責任。但是有一種例外，就是所犯的罪，按照刑法分則的規(guī)定，最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。對最高刑的判斷應當根據(jù)犯罪的情節(jié)所應適用的相應法定刑檔次的最高刑判斷。

第二款是關于我國國家工作人員和軍人在我國領域外犯罪適用我國刑法的規(guī)定。本款是對中華人民共和國公民中的兩類人的特別規(guī)定。其中所說的國家工作人員，是指本法第九十三條規(guī)定的人員，即國家機關中從事公務的人員，國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體中從事公務的人員和國家機關、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位委派到非國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、社會團體從事公務的人員，以及其他依照法律從事公務的人員。軍人包括中國人民解放軍、武裝警察的軍官和士兵等人員。國家工作人員和軍人在我國領域外犯本法分則規(guī)定之罪的，都適用我國刑法追究刑事責任，沒有任何例外。這一規(guī)定，體現(xiàn)了對國家工作人員和軍人犯罪從嚴的精神。需要注意的是，我國刑法對我國公民領域外犯罪的屬人管轄并不以雙重犯罪為原則，與本法第八條針對外國人對我犯罪的保護管轄原則不一樣，后者要求雙重犯罪原則。

第八條 外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。

條文主旨

本條是關于外國人在中華人民共和國領域外犯我國刑法規(guī)定之罪，如何適用我國刑法的規(guī)定。

立法背景

根據(jù)國家主權和國家保護原則，規(guī)定外國人在中華人民共和國領域外，針對中華人民共和國國家和公民犯罪，如何適用我國刑法是十分必要的，規(guī)定這一原則目的是保護在外的本國公民或者本國國家利益，對維護國家安全利益，保護我國在國外的公民的合法權利十分重要。這在理論上一般被稱為保護管轄原則。

條文解讀

本條所稱外國人，是指具有外國國籍和無國籍的人。根據(jù)本條規(guī)定，外國人在我國領域外觸犯我國刑法，必須同時具備以下條件才能適用我國刑法：

一是對中華人民共和國國家或者公民犯罪。所謂對中華人民共和國國家犯罪，主要是指刑法規(guī)定的危害我國國家安全和利益的各種犯罪；所謂對中華人民共和國公民犯罪，主要是指我國刑法規(guī)定侵犯我國公民人身權利、民主權利和其他權利的一些犯罪。這一限制既保護了我國國家與公民的利益，也限制了范圍，尊重他國主權。2015年12月第十二屆全國人大常委會第十八次會議通過的反恐怖主義法第十一條對恐怖活動犯罪的保護管轄作了專門規(guī)定：“對在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家、公民或者機構實施的恐怖活動犯罪，或者實施的中華人民共和國締結、參加的國際條約所規(guī)定的恐怖活動犯罪，中華人民共和國行使刑事管轄權，依法追究刑事責任。”體現(xiàn)了對國際恐怖活動的嚴厲打擊和打擊恐怖主義活動的國際合作。

二是按刑法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的犯罪。這是從犯罪的最低法定刑的高低限定是否適用我國刑法。所謂最低法定刑為三年以上有期徒刑，是指刑法規(guī)定的一種罪的最低起刑點是三年以上有期徒刑的，如刑法第一百一十四條放火、決水、爆炸、投放危險物質(zhì)罪，第一百五十一條走私武器、彈藥、核材料、假幣罪，第二百三十二條故意殺人罪等，規(guī)定的最低起刑點就是三年以上有期徒刑。也就是說外國人對我國國家或者公民犯較為嚴重犯罪的，才適用本法。

三是根據(jù)犯罪地的法律，也認為是犯罪的，才能適用我國刑法。如果犯罪地法律不認為是犯罪，或者規(guī)定不予處罰的，盡管符合前兩個條件，也不能適用我國刑法。這是通常所說的雙重犯罪原則。外國人在國外工作生活，從事有關活動應當遵守當?shù)胤桑绻數(shù)夭徽J為是犯罪，甚至是合法的活動，不應按照我國刑法處理。我國引渡法第七條第一款也規(guī)定了引渡條件的雙重犯罪原則：“外國向中華人民共和國提出的引渡請求必須同時符合下列條件，才能準予引渡：（一）引渡請求所指的行為，依照中華人民共和國法律和請求國法律均構成犯罪；（二）為了提起刑事訴訟而請求引渡的，根據(jù)中華人民共和國法律和請求國法律，對于引渡請求所指的犯罪均可判處一年以上有期徒刑或者其他更重的刑罰；為了執(zhí)行刑罰而請求引渡的，在提出引渡請求時，被請求引渡人尚未服完的刑期至少為六個月。”

上述三個限制條件，是有機統(tǒng)一、缺一不可的。因為犯罪人是外國人，而且是在我國領域外犯罪，如果沒有被我國抓獲或者引渡過來，也無法適用我國刑法。因此，不能管得太寬，需要有條件限制。同時，符合上述條件，刑法規(guī)定的是“可以適用本法”，我國刑法保留有管轄權，但不必然追究。因為外國人在外國犯罪，同時符合當?shù)胤蓪俚毓茌犜瓌t，面臨刑事處罰，通常會有刑事管轄沖突，我國是否啟動追究根據(jù)案件情況確定。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第十一條的規(guī)定，外國人在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，根據(jù)《中華人民共和國刑法》應當受處罰的，由該外國人登陸地、入境地或者入境后居住地的人民法院管轄，也可以由被害人離境前居住地或者現(xiàn)居住地的人民法院管轄。

相關規(guī)定

《中華人民共和國反恐怖主義法》第十一條；《中華人民共和國引渡法》第七條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第十一條

第九條 對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權的，適用本法。

條文主旨

本條是關于我國刑法普遍管轄原則的規(guī)定。

立法背景

本條規(guī)定的管轄原則被稱為普遍管轄原則，亦稱世界主義原則，是指對于某些危及全人類安全的國際犯罪，不論犯罪人是何國籍，在何地犯罪，也不論侵犯了何國利益，世界各國對其均具有管轄權，這是為適應同國際犯罪作斗爭的需要而制定的。1987年6月全國人大常委會通過的《全國人民代表大會常務委員會關于對中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行行使刑事管轄權的決定》中規(guī)定：“對于中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)，行使刑事管轄權。”這一立法的主要背景是，二十世紀六十年代以來，國際恐怖主義活動不斷加劇，受到國際社會的嚴重關注。在有關國際組織的主持下，國際上先后制訂了一系列旨在加強國際合作，有效地防止和懲處恐怖主義行為的國際條約。這些條約有：1970年的《關于制止非法劫持航空器的公約》（簡稱《海牙公約》）、1971年的《關于制止危害民用航空安全的非法行為的公約》（簡稱《蒙特利爾公約》）、1973年的《關于防止和懲處侵害應受國際保護人員包括外交代表的罪行的公約》和1979年的《反對劫持人質(zhì)國際公約》等。

我國已于1980年加入了《海牙公約》《蒙特利爾公約》和《關于防止和懲處侵害應受國際保護人員包括外交代表的罪行的公約》。這些條約均規(guī)定，各締約國應將非法劫持航空器、危害國際民用航空安全、侵害應受國際保護人員等行為定為國內(nèi)法上的罪行，予以懲處；有關締約國應采取必要措施，對任何這類罪行行使管轄權，而不論罪犯是否其本國人、罪行是否發(fā)生于其國內(nèi)。這一旨在對危害人類生命財產(chǎn)安全、損害國際關系的罪行確立普遍管轄權的條款，已成為各類反恐怖主義國際條約的基本內(nèi)容。此外，我國還加入了《禁止酷刑和其他殘忍、不人道或有辱人格的待遇或處罰公約》《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》等，這些公約對普遍管轄原則也作了明確規(guī)定。我國批準或加入這類條約后，便承擔了對犯有條約規(guī)定的罪行的罪犯，實施管轄的義務。特別是，對于在我境外針對其他國家應受條約保護的對象，犯有條約所規(guī)定的罪行之后，進入我境內(nèi)的外國人，有義務行使刑事管轄權。因此，需要通過立法措施加以處理。由全國人大常委會以立法形式作出決定，明確我國對這類條約規(guī)定的罪行的管轄權，將表明我國在反對恐怖主義等方面切實履行國際義務的嚴肅立場；從國際法同國內(nèi)法的關系看，由全國人大常委會作出這一決定，既能避免今后審批這類條約時在刑事管轄范圍方面一事一決的繁復，又可以解決我國承擔的國際義務同國內(nèi)法的有關規(guī)定不相銜接的問題，有益于完善我國的社會主義法制。決定既經(jīng)作出，在刑事管轄方面，就可以適用于今后全國人大常委會逐個批準的這類國際條約。隨著我國國際地位的日益提高，對外交往日益頻繁，我國締結和參加了許多有犯罪行為規(guī)定的國際條約，且今后還會參加一些國際條約。中國作為國際社會負責任的一員，為信守承諾，履行我國承擔的國際義務，打擊國際犯罪，將普遍管轄原則規(guī)定到我國刑法中很有必要，因此1997年修訂刑法時將該決定內(nèi)容作為刑法總則條文確立下來。

同時，我國反恐怖主義法第十一條對在反恐領域刑事案件這一原則的適用作了進一步明確，“對在中華人民共和國領域外對中華人民共和國國家、公民或者機構實施的恐怖活動犯罪，或者實施的中華人民共和國締結、參加的國際條約所規(guī)定的恐怖活動犯罪，中華人民共和國行使刑事管轄權，依法追究刑事責任”，與刑法的規(guī)定銜接。

條文解讀

本條所說的我國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，是指已經(jīng)由全國人大常委會批準的我國締結或者參加的國際條約規(guī)定的犯罪，如《關于制止非法劫持航空器的公約》《關于制止危害民用航空安全的非法行為的公約》《防止及懲治滅絕種族罪公約》《聯(lián)合國海洋法公約》《制止危及海上航行安全非法行為公約》《反對劫持人質(zhì)國際公約》《聯(lián)合國禁止非法販運麻醉藥品和精神藥物公約》《聯(lián)合國打擊跨國有組織犯罪公約》等，這些國際公約中分別規(guī)定了一些國際犯罪，如劫持航空器罪、劫持船只罪、海盜罪、販毒罪等。凡參加了這些國際公約的國家，就承擔了對這些國際犯罪進行追究的義務。犯了上述罪行的人，到任何一個締約國，根據(jù)公約的規(guī)定，該締約國如果不將罪犯引渡給他國，該國就要行使刑事管轄權，依照該國的法律對犯罪人進行追究。

根據(jù)本條規(guī)定，我國對這類犯罪行使管轄權的對象，主要是指在我國領域外犯了國際條約所規(guī)定的罪而進入我國領域內(nèi)的外國人。我國行使刑事管轄權的條件：1.必須是中華人民共和國締結或者參加的國際條約中所規(guī)定的犯罪，對沒有締結或參加的國際條約中規(guī)定的犯罪，不能行使刑事管轄權；2.必須是在我國所承擔條約義務的范圍內(nèi)。如果我國對條約中的某些規(guī)定聲明保留，我國對此就不承擔義務。我國締結或者參加的國際條約中，凡是沒有聲明保留的規(guī)定，都屬于我國所承擔的義務范圍。本條所說的刑事管轄權，是指我國司法機關對此類案件有依法行使偵查、起訴和審判的權利。“適用本法”是指行使刑事管轄權的，依照我國刑法的規(guī)定作為依據(jù)追究刑事責任。根據(jù)《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第十二條的規(guī)定，對中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔條約義務的范圍內(nèi)行使刑事管轄權的，由被告人被抓獲地、登陸地或者入境地的人民法院管轄。

相關規(guī)定

《全國人民代表大會常務委員會關于對中華人民共和國締結或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行行使刑事管轄權的決定》；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國刑事訴訟法〉的解釋》第十二條

第十條 凡在中華人民共和國領域外犯罪，依照本法應當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。

條文主旨

本條是關于犯罪已經(jīng)外國法院判決如何適用我國刑法的規(guī)定。

立法背景

刑法第七條規(guī)定了我國公民在我國領域外犯罪的屬人管轄原則，第八條規(guī)定了外國人在我國領域外針對我國公民或者國家犯罪的保護管轄原則，以及第九條基于國際條約的普遍管轄原則，都是涉及在外國領域犯罪管轄的規(guī)定。實踐中相關人員在我國領域外犯罪，如果其他國家依照其當?shù)胤晒茌牪⒆肪苛诵淌仑熑危覈婪ü茌爼r，勢必涉及對該行為人此前受外國追究的情況如何看待，是否要有所考慮的問題。我國刑法對在我國領域外犯罪，依照我國刑法應當負刑事責任的，有追訴的權利，這是從維護國家司法管轄權的角度規(guī)定的。同時考慮到案件處理的實際情況，對在國外已經(jīng)受過刑罰處罰的，根據(jù)具體情況，我國可以放棄追訴權或?qū)ζ涿獬蛘邷p輕處罰。

上述規(guī)定既維護了我國國家主權和司法主權，又照顧到罪犯利益和實際情況。

條文解讀

本條規(guī)定有兩個方面含義：

1.凡在我國領域外犯罪，依照我國刑法應當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照我國刑法處理。這里所說的在我國“領域外犯罪”的，犯罪主體既包括我國公民，也包括外國人或者無國籍人。規(guī)定雖經(jīng)外國審判，但依照我國刑法應當負刑事責任的，仍然可以依照我國刑法追究，是國家主權原則和保護原則在我國刑法中的體現(xiàn)。從這個原則出發(fā)，我國可以不受外國審判的約束。但是，應當注意的是，這里使用的是“可以”，而沒有用“應當”，因此，對于已經(jīng)外國審判的，還要不要再依照我國刑法處理，需根據(jù)具體案件的具體情況決定，并不要求對于外國已審判的，一律再依照我國刑法處理。

2.對于經(jīng)過外國審判的案件，如果需要依照我國刑法處理的，凡是在國外已受到刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。這一規(guī)定，主要是考慮到行為人已在國外經(jīng)過審判，受到了刑罰處罰。在依照我國刑法處理時，應當實事求是地對待，根據(jù)具體情況，可以對其免除處罰或者減輕處罰。具體在考慮對其是免除處罰還是減輕處罰以及減輕處罰的程度時，可以從其所犯罪行的性質(zhì)、在國外被判處刑罰的輕重和實際執(zhí)行刑罰的長短、按照我國刑法可能判處的刑罰的輕重、行為人經(jīng)過在外國執(zhí)行刑罰所得到的懲戒和人身危險性減低的情況、判處刑罰的必要性以及刑罰輕重的適當性等方面綜合考量。

第十一條 享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任，通過外交途徑解決。

條文主旨

本條是關于享有外交特權和豁免權的外國人刑事責任的規(guī)定。

立法背景

對享有外交特權和豁免權的人，其刑事責任通過外交途徑解決，這是國際上保證國與國之間正常交往的通行做法和必需的條件保障。外交人員刑事豁免原則也是一項通行的國際法上的原則。1961年《維也納外交關系公約》第三十一條規(guī)定，外交代表對接受國之刑事管轄享有豁免，同時規(guī)定外交代表不因其對接受國管轄所享之豁免而免除其受派遣國之管轄。對此，我國相關法律中也有明確規(guī)定。除了本條規(guī)定外，刑事訴訟法第十七條也明確規(guī)定：“對于外國人犯罪應當追究刑事責任的，適用本法的規(guī)定。對于享有外交特權和豁免權的外國人犯罪應當追究刑事責任的，通過外交途徑解決。”外交特權與豁免條例第十四條也明確規(guī)定：“外交代表享有刑事管轄豁免。外交代表享有民事管轄豁免和行政管轄豁免，但下列各項除外：（一）外交代表以私人身份進行的遺產(chǎn)繼承的訴訟；（二）外交代表違反第二十五條第三項規(guī)定在中國境內(nèi)從事公務范圍以外的職業(yè)或者商業(yè)活動的訴訟。外交代表免受強制執(zhí)行，但對前款所列情況，強制執(zhí)行對其人身和寓所不構成侵犯的，不在此限。外交代表沒有以證人身份作證的義務。”

條文解讀

本條規(guī)定的“外交特權和豁免權”，是指一個國家為了保證和便利駐在本國的外交代表、外交代表機關以及外交人員執(zhí)行職務，而給予他們的一種特殊權利和待遇。這種特殊權利和待遇是各國之間按照平等、相互尊重的原則，根據(jù)國際慣例和國際公約、協(xié)議，相互給予的。如果外國調(diào)整我國外交人員相應待遇，我國也可以根據(jù)平等原則相應調(diào)整該國駐我國的外交人員的待遇。我國根據(jù)國際公約的精神，全國人大常委會于1986年制定了外交特權與豁免條例。

這種特殊權利和豁免權包括：人身不可侵犯，辦公處、住處和文書檔案不可侵犯，免納關稅，不受駐在國的司法管轄，等等。享有這種外交特權和豁免權的外國人主要包括：

1.外國的國家元首、政府首腦、外交部長。

2.外國駐本國的外交代表、大使、公使、代辦和同級別的人、具有外交官銜的使館工作人員（一、二、三等秘書，隨員，陸海空武官，商務、文化、新聞參贊或?qū)T）以及他們的家屬（配偶、未成年子女）等。

3.執(zhí)行職務的外交使差。

4.根據(jù)我國同其他國家訂立的條約、協(xié)定享受若干特權和豁免權的商務代表。

5.經(jīng)我國外交部核定享受若干特權和豁免的下列人員：（1）途經(jīng)或臨時留在我國境內(nèi)的各國駐第三國的外交官；（2）各國派來中國參加會議的代表；（3）各國政府來中國的高級官員；（4）按照聯(lián)合國憲章規(guī)定和國際公約享受特權和豁免的其他人員。

6.總領事、領事、副領事、領事代理人、名譽領事和其他領館人員。

需要注意的是，上述享有外交特權和豁免權的外國人的刑事責任不適用我國刑法刑事管轄權，并不意味著行為不受懲罰，可以“無法無天”，而是犯了罪不交付我國法院審判，他們的刑事責任通過外交途徑解決。一般有下列幾種方式：（1）要求派遣國召回；（2）建議派遣國依法處理；（3）對罪行嚴重的，由我國政府宣布其為“不受歡迎的人”，限期出境。同時，根據(jù)有關國際法和我國外交特權與豁免條例的規(guī)定，“享有外交特權與豁免的人員：（一）應當尊重中國的法律、法規(guī)；（二）不得干涉中國的內(nèi)政；（三）不得在中國境內(nèi)為私人利益從事任何職業(yè)或者商業(yè)活動；（四）不得將使館館舍和使館工作人員寓所充作與使館職務不相符合的用途。”

相關規(guī)定

《中華人民共和國刑事訴訟法》第十七條；《中華人民共和國外交特權與豁免條例》第十一條至第十五條、第二十條至第二十四條；《中華人民共和國領事特權與豁免條例》

第十二條 中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當時的法律不認為是犯罪的，適用當時的法律；如果當時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的，按照當時的法律追究刑事責任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。

本法施行以前，依照當時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。

條文主旨

本條是關于我國刑法在時間上的適用范圍的規(guī)定。

立法背景

刑法在時間上的適用范圍，是指刑法的生效和效力終止的時間，即刑法的時間效力。同時，刑法對它公布實施前的行為是否具有追溯既往的效力，也是刑法時間效力需要解決的問題，通常稱為刑法的溯及力問題。各國刑法對時間效力都作出明確規(guī)定。我國刑法的時間效力采從舊兼從輕原則，即對犯罪行為原則上應當適用行為時的法律規(guī)定，但如果適用新的法律規(guī)定對犯罪人更為有利的，則應適用新的法律規(guī)定。這一原則體現(xiàn)了法律的公平，也符合罪刑法定原則的基本要求。罪刑法定原則要求必須以行為時的法律為依據(jù)，去判定行為人的行為是否構成犯罪和應如何追究刑事責任。因此，一些國家的憲法中明確規(guī)定了法律不得溯及既往的原則。隨著刑事法治的發(fā)展和人權保障的不斷加強，一般認為罪刑法定原則也不是一概禁止溯及既往，而是禁止重法溯及既往，即對罪犯有利的溯及既往是允許的，符合保障人權的精神。因此，本條按照現(xiàn)代法治原則和罪刑法定的要求，規(guī)定了原則上從舊，同時如果從新處罰更輕的，就從輕的原則。根據(jù)刑法第四百五十二條的規(guī)定，本法于1997年10月1日起施行。本條規(guī)定的就是在本法施行前發(fā)生的犯罪行為如何處理的問題。

條文解讀

本條共分為兩款。

第一款是關于新的刑法對生效以前發(fā)生的犯罪行為有無溯及力的規(guī)定。對于中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為的處理原則，我國刑法采用的是從舊兼從輕的原則，即新法原則上不溯及既往，但新法對行為人處罰更輕時例外。具體內(nèi)容有以下幾方面：

1.在新刑法1997年10月1日生效以后發(fā)生的一切犯罪行為，都應當適用新的刑法，原刑法和制定的單行刑事法律對新發(fā)生的犯罪不再適用。

2.新刑法施行后，在民事、經(jīng)濟、行政法律中，關于適用原刑法有關條文追究刑事責任的規(guī)定，如果新刑法已有具體的罪與刑的規(guī)定，原有規(guī)定不再適用；如果新刑法對原刑法規(guī)定的內(nèi)容沒有修改，只是條文順序號變了，原規(guī)定適用的條文對不上號了，應當適用新的條文；如果在適用中不明確或者有爭議的，可以由全國人民代表大會常務委員會解釋；新刑法施行以后，對于其生效前發(fā)生的行為，如果原有法律不認為是犯罪，新刑法認為是犯罪的，如有的計算機犯罪、證券犯罪等，應適用原來的法律，按無罪處理。如果原有法律認為是犯罪，新刑法也認為是犯罪，并且“依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應當追訴的”，應當適用原有法律，但是遇到新刑法規(guī)定的處刑較輕時應當適用新刑法。也就是說，只有在不認為是犯罪或者處刑較輕這兩種情況下，新刑法才能溯及既往。其中“處刑較輕的”，是指刑法對某種犯罪規(guī)定的刑罰即法定刑比修訂前刑法規(guī)定的法定刑為輕。確定法定刑是否屬于較輕時，應當先比較新舊刑法規(guī)定的法定最高刑哪個更輕；如果法定最高刑相同，則比較法定最低刑哪個較輕。如果刑法規(guī)定的某一犯罪只有一個法定刑幅度，法定最高刑或者法定最低刑是指該幅度的最高刑或者最低刑，如果刑法規(guī)定的某一犯罪有兩個以上的法定刑幅度，法定最高刑或者法定最低刑是指具體犯罪行為應當適用的法定刑幅度的最高刑或者最低刑。1997年10月1日以后審理1997年9月30日以前發(fā)生的刑事案件，如果刑法規(guī)定的處刑標準、法定刑與修訂刑法前相同的，應當適用修訂前的刑法。

需要注意的是，本條規(guī)定刑法適用上從舊兼從輕是刑法效力范圍的一般原則，1997年刑法修訂以后，全國人大常委會還通過多個刑法修正案對刑法作出了一系列修改，這些經(jīng)刑法修正案修改前后的刑法規(guī)定如何具體適用，也應當按照這個總體原則去進行判斷。近些年來的刑法修正案（八）、刑法修正案（九）對刑法修改的內(nèi)容廣泛，其中既有過去完全不是犯罪行為增加為犯罪行為的，過去認定為其他犯罪修改刑法后規(guī)定專門犯罪的，也有總則中刑罰制度的修改，還有其他程序性修改等，情況復雜，因此新的刑法修正案出臺后，一般也有司法解釋具體跟進，對有關可能存在不同認識的犯罪如何適用作出具體規(guī)定。如最高人民法院、最高人民檢察院關于刑法修正案（八）、刑法修正案（九）時間效力問題的解釋。

（1）關于以前屬于犯罪行為，刑法修改后規(guī)定為其他專門罪名的，如何適用刑法的問題。如考試作弊犯罪。對于2015年10月31日以前組織考試作弊，為他人組織考試作弊提供作弊器材或者其他幫助，以及非法向他人出售或者提供考試試題、答案，根據(jù)修正前刑法應當以非法獲取國家秘密罪、非法生產(chǎn)、銷售間諜專用器材罪或者故意泄露國家秘密罪等追究刑事責任的，適用修正前刑法的有關規(guī)定。但是，根據(jù)修正后刑法第二百八十四條之一的規(guī)定處刑較輕的，適用修正后刑法的有關規(guī)定。又如虛假訴訟犯罪，對于2015年10月31日以前以捏造的事實提起民事訴訟，妨害司法秩序或者嚴重侵害他人合法權益，根據(jù)修正前刑法應當以偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體印章罪或者妨害作證罪等追究刑事責任的，適用修正前刑法的有關規(guī)定。但是，根據(jù)修正后刑法第三百零七條之一的規(guī)定處刑較輕的，適用修正后刑法的有關規(guī)定。實施第一款行為，非法占有他人財產(chǎn)或者逃避合法債務，根據(jù)修正前刑法應當以詐騙罪、職務侵占罪或者貪污罪等追究刑事責任的，適用修正前刑法的有關規(guī)定。

（2）對有關程序性規(guī)定，適用修正后刑法。如刑法修正案（九）增加的網(wǎng)絡侮辱、誹謗的協(xié)助提供證據(jù)的規(guī)定，司法解釋規(guī)定，對于2015年10月31日以前通過信息網(wǎng)絡實施的刑法第二百四十六條第一款規(guī)定的侮辱、誹謗行為，被害人向人民法院告訴，但提供證據(jù)確有困難的，適用修正后刑法第二百四十六條第三款的規(guī)定。關于刑法修正案（九）修改的虐待告訴才處理的條件，司法解釋規(guī)定，對于2015年10月31日以前實施的刑法第二百六十條第一款規(guī)定的虐待行為，被害人沒有能力告訴，或者因受到強制、威嚇無法告訴的，適用修正后刑法第二百六十條第三款的規(guī)定。

（3）有關量刑制度的修改，如何適用刑法，應按照從舊兼從輕的原則確定。如關于刑法修正案（九）增加的貪污受賄罪終身監(jiān)禁的適用，司法解釋規(guī)定，對于2015年10月31日以前實施貪污、受賄行為，罪行極其嚴重，根據(jù)修正前刑法判處死刑緩期執(zhí)行不能體現(xiàn)罪刑相適應原則，而根據(jù)修正后刑法判處死刑緩期執(zhí)行同時決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿依法減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋，可以罰當其罪的，適用修正后刑法第三百八十三條第四款的規(guī)定。根據(jù)修正前刑法判處死刑緩期執(zhí)行足以罰當其罪的，不適用修正后刑法第三百八十三條第四款的規(guī)定。

（4）有關刑罰執(zhí)行制度的規(guī)定。如刑法修正案（八）對無期徒刑實際最低執(zhí)行刑期作了修改，進一步提高。對此如何適用，有關司法解釋規(guī)定，2011年4月30日以前犯罪，被判處無期徒刑的罪犯，減刑以后或者假釋前實際執(zhí)行的刑期，適用修正前刑法第七十八條第二款、第八十一條第一款的規(guī)定等。

第二款是關于對已經(jīng)按原有法律作出的生效判決如何處理的規(guī)定。對于新刑法生效以前，依照原法律已經(jīng)作出的生效判決，既包括有罪判決，也包括無罪判決，仍然是繼續(xù)有效的判決，不能因新刑法的實施而有所改變。依照當時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。當然如果由于特定時代、特定原因的一些犯罪，現(xiàn)在看來危害性有所變化的，可以在刑罰執(zhí)行中減刑、假釋等方面有所考慮，或者適用特赦制度，但不能因法律修改后，對原來的判決重新審判。

相關規(guī)定

《最高人民檢察院關于對跨越修訂刑法施行日期的繼續(xù)犯罪、連續(xù)犯罪以及其他同種數(shù)罪應如何具體適用刑法問題的批復》；《最高人民法院關于適用刑法第十二條幾個問題的解釋》；《最高人民法院關于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》；《最高人民法院關于〈中華人民共和國刑法修正案（八）〉時間效力問題的解釋》；《最高人民法院關于〈中華人民共和國刑法修正案（九）〉時間效力問題的解釋》；《最高人民檢察院關于認真貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國刑法修正案（四）〉和〈全國人民代表大會常務委員會關于《中華人民共和國刑法》第九章瀆職罪主體適用問題的解釋〉的通知》