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三、外在結構

若某一案件中備選的請求權基礎為復數,如上文提到的返還租屋案,就涉及請求權基礎思維的外在結構。此處的核心問題是:多項請求權基礎的檢視順序如何確定?但在排序之前,首先要對請求權基礎進行預選,框定“可疑”請求權基礎的范圍。預選階段的任務有二:其一,排除明顯不成立的請求權基礎;其二,解決規范排斥的競合,即數項請求權規范相互排斥時,如存在新法優于舊法、上位法優于下位法、特別法優于普通法等因素時,僅效力占優的請求權規范納入預選。

對于預選的數項請求權基礎,排序的考量因素是合乎邏輯與訴訟經濟。以合乎邏輯為標準,則越可能成為其他請求權基礎檢視前提、越可能排除其他請求權基礎成立者,順位越在先,因而越特別的請求權基礎檢視順位就越在先。以訴訟經濟為標準,則構成要件越少的請求權基礎檢視順位越在先。兩相結合,復數請求權基礎檢視順序大致如下:

(一)基于合同的請求權

基于合同的請求權順位在先,首先是因為合同可排除任意性規范的適用,從而可排除下述各類請求權基礎。而且,合同也可能構成法律上的管理義務、或占有本權、或法律上的得利原因、或不法性阻卻事由,排除無因管理、所有物返還、不當得利、侵權請求權的成立。就合同請求權本身而言,原合同請求權的檢視應先于派生合同請求權。

(二)類似合同的請求權

類似合同的請求權,如締約過失請求權、違反后合同義務所生的請求權、因無權代理所生的請求權、基于情誼行為之保護義務的請求權等,與合同關系密切,其間問題多在審查合同請求權時即有涉及,因而檢視順序緊隨合同請求權之后。

(三)無因管理的請求權

無因管理請求權可因被管理人嗣后同意而轉化為委任合同,所以也有將其置于類似合同請求之列者。它可以構成占有權源、或法律上的得利原因、或不法性阻卻事由,排除所有物返還請求權、不當得利請求權與侵權請求權,因而檢視順位在這三類請求權之前。

(四)基于物法的請求權

物法請求權先于不當得利與侵權請求權的原因是,它的構成要件更少,請求權人既不必證明相對人有所得利(先于不當得利),也不必證明對方有過錯(先于侵權)。物法請求權又可細分為占有保護請求權與物權保護請求權,前者的檢視先于后者,原因有二:一是占有保護的要件更少,不涉及權利歸屬的證明;二是占有保護之訴中可排除本權抗辯。

(五)不當得利與侵權請求權

不當得利請求權與侵權請求權的檢視先后,略有爭議。有主張前者在先者,也有主張后者在先者,還有主張請求返還則不當得利在先、請求賠償則侵權在先者。唯應注意,給付不當得利的檢視先于非給付不當得利,特殊侵權的檢視先于一般侵權。

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