1.1 注冊公司前應該知道的關鍵點

1.1.1 注冊股東是不是越多越好

很多創業者在注冊公司時，都希望有多個股東，每位股東可以發揮自身的長處，有助于公司快速發展壯大。但股東真的越多越好嗎？

王先生與幾個好友決定成立一家廣告公司。最初團隊只有三個人，其余兩名股東鄭先生與郭先生表示，人多力量大，應當團結那些實力很強的人，所以他們不斷邀請自己的好友加入團隊。結果，團隊成員一度多達12個，每個人都有自己的想法，他們花了一個月的時間都沒有確定好具體的經營方向；好不容易確定了經營方向，又因為各自的空余時間不統一，導致注冊事宜一再拖延。

看了王先生的案例，我們可以明確一點，在公司注冊階段，注冊的股東過多，除了會導致程序煩瑣，還會給股權分配、股權的動態調整帶來麻煩。如果股東的問題導致公司注冊失敗，下一步的項目發展就無從談起。

那么，該如何規避注冊股東人數過多的問題呢？

①無須等到股東完備再注冊公司，哪怕創業者目前單槍匹馬，也可以先注冊公司。股份有限公司也可以由一人設立。一人設立的股份有限公司中，由單一股東行使股東會權利。

②隨著公司的發展，可以根據實際情況確定其他股東，再進行公司股東信息變更登記。

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《中華人民共和國公司法》第二十九條

設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。

法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續。

《中華人民共和國公司法》第六十六條

股東會的議事方式和表決程序，除本法有規定的外，由公司章程規定。

股東會作出決議，應當經代表過半數表決權的股東通過。

股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應當經代表三分之二以上表決權的股東通過。

1.1.2 股東能否隨意撤資

很多人在創立公司時會找一些合伙人，希望通過大家的共同努力將公司辦好。出于種種原因，這些合伙人成為股東后，未必能齊心協力，可能會導致公司出現很多問題，例如股東撤資。

陳先生和曹先生是大學同學，畢業后兩人合伙開了一家廣告公司，陳先生占股60%，曹先生占股40%。一開始公司的業務發展得不錯，但由于項目跟進的問題，一個重要項目沒有按期完成，公司陷入困境，兩人都不甘心，希望能把公司做大做強。

經朋友介紹，他們認識了劉先生，劉先生很認同他們的運營理念和規劃，同意入股。經過談判，陳先生和曹先生各出讓15%的股權給劉先生，即陳先生占股45%，曹先生占股25%，劉先生占股30%。

劉先生注資后，公司并沒有大的起色，經過一年的運作，公司還是處于虧損狀態。曹先生找到陳先生，表示想撤資。陳先生很為難，一邊是多年的情誼，一邊是公司的現實困境。那么，陳先生可否將錢直接退給曹先生呢？

上述案例中的問題，是很多中小公司在注冊后普遍會遇到的問題。但是很多公司創始人并不知道該如何處理這種問題。甚至有些創始人會直接將錢退給股東。

現實情況是，陳先生無權直接將錢退給曹先生。

因為《中華人民共和國公司法》第五十三條第一款明確規定：公司成立后，股東不得抽逃出資。

《中華人民共和國公司法》做出這樣的規定，實質上是為了促進公司合法經營、積極運營及對公司債權人進行保護。公司成立后，股東隨意撤資容易引起公司經營不穩定，而且必然會損害公司債權人的合法利益。

所以說，陳先生不能將出資直接退給曹先生，否則，不但曹先生會涉嫌抽逃出資，公司也將面臨罰款，陳先生還要承擔相應的法律責任。

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《中華人民共和國公司法》第二百五十三條

公司的發起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機關責令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款；對直接負責的主管人員和其他直接責任人員處以三萬元以上三十萬元以下的罰款。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十二條

公司成立后，公司、股東或者公司債權人以相關股東的行為符合下列情形之一且損害公司權益為由，請求認定該股東抽逃出資的，人民法院應予支持：

（一）制作虛假財務會計報表虛增利潤進行分配；

（二）通過虛構債權債務關系將其出資轉出；

（三）利用關聯交易將出資轉出；

（四）其他未經法定程序將出資抽回的行為。

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》第十四條

股東抽逃出資，公司或者其他股東請求其向公司返還出資本息、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持。

公司債權人請求抽逃出資的股東在抽逃出資本息范圍內對公司債務不能清償的部分承擔補充賠償責任、協助抽逃出資的其他股東、董事、高級管理人員或者實際控制人對此承擔連帶責任的，人民法院應予支持；抽逃出資的股東已經承擔上述責任，其他債權人提出相同請求的，人民法院不予支持。

需要特別指出的是，有限責任公司的股東不能隨意撤資，但可以通過股權轉讓的方式將自己的股權轉讓給其他股東或股東以外的第三人。所以，案例中的曹先生只能通過股權轉讓的方式收回出資。

總體而言，有4種方式可以實現股東撤資，如圖1-1所示。

①股權轉讓。股權轉讓是股東撤資最簡便的辦法之一。

②減資。減資是以公司減少注冊資本的方式進行撤資，也是合法的撤資方式，但是公司減少注冊資本，必須履行一定的議事程序和表決程序，還要進行公告、通知債權人。

③公司回購。在達到一定條件的情況下，股東可以要求公司回購其股權。

④清算。清算是通過公司解散或破產清算，對公司資產進行回收的方法。這種方法很少被使用，除非公司無法正常經營。

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《中華人民共和國公司法》第八十四條

有限責任公司的股東之間可以相互轉讓其全部或者部分股權。

股東向股東以外的人轉讓股權的，應當將股權轉讓的數量、價格、支付方式和期限等事項書面通知其他股東，其他股東在同等條件下有優先購買權。股東自接到書面通知之日起三十日內未答復的，視為放棄優先購買權。兩個以上股東行使優先購買權的，協商確定各自的購買比例；協商不成的，按照轉讓時各自的出資比例行使優先購買權。

公司章程對股權轉讓另有規定的，從其規定。

1.1.3 股東出資協議與公司章程的關系

股東出資協議，顧名思義，是股東為了出資達成的一種協議，是一種運營契約，是股東就未來的投資、運營和分紅達成的一種約定。

公司章程是指公司依法制定的，規定了公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度等重大事項的基本文件，也是公司必備的規定公司組織及活動基本規則的書面文件。

與股東出資協議相比，公司章程的約定內容可能沒有那么細致，或者可能對一些問題沒有涉及。若出現股東出資協議與公司章程不一致的情況，究竟以哪個為準呢？

蔡先生一直從事醫藥生物行業，由于愛好鉆研，其3項發明都獲得了國家頒發的發明專利，他一直希望能找到合適的合作伙伴，將他的專利推廣普及。

蔡先生在一次展銷會上認識了華先生，華先生對蔡先生展示的幾項專利非常感興趣。華先生提出自己出資1000萬元，蔡先生用專利投資，作價500萬元，共同成立一家公司。華先生說：“我可以前期先投入200萬元，待公司運營步入正軌后，你再將500萬專利投資投入公司?！边@個方案對蔡先生來說非常合適，于是，他接受了華先生的邀請。

蔡先生和華先生簽訂了合作投資協議書，約定如下。①華先生投資1000萬元，蔡先生用專利投資500萬元。②華先生占股80%，蔡先生占股20%。前期投入的200萬元全部由華先生出資，華先生在1年內分期將剩余的800萬元出資到位，待公司運營步入正軌后，蔡先生以專利出資500萬元進入公司。③工商注冊登記上華先生占股80%，蔡先生占股20%。

協議簽訂后，華先生按照約定將200萬元用于公司的注冊和運營，工商登記上華先生占股80%，蔡先生占股20%。

但好景不長，由于技術運營方案的問題，蔡先生和華先生產生沖突，華先生以各種理由不再繼續出資，讓公司陷入困境。蔡先生要求華先生繼續出資，華先生卻跟蔡先生說：“公司成立后，公司章程就代替合作投資協議書，是否繼續出資應當按照公司章程辦理。”

公司章程中沒有約定華先生應繼續出資，那么，蔡先生能否按照合作投資協議書要求華先生繼續出資呢？

公司章程與股東出資協議并不沖突。蔡先生可以要求華先生按照合作投資協議書繼續出資。

股東出資協議是股東為成立公司而達成的一致協議，協議對股東的內部權利和義務進行了規范，其目的是最終成立公司，并分配各出資方的權利和義務。

公司章程是法律規定的設立公司的必備要件，是公司的根本準則，公司的基本規則由公司章程確定。

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《中華人民共和國公司法》第五條

設立公司應當依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

股東出資協議與公司章程有相同的內容，如公司名稱、注冊資本、經營范圍、股東出資比例等，但兩者又有本質的區別，不能簡單地認為設立公司章程后，公司章程就可以取代股東出資協議。

股東出資協議與公司章程的相同點與區別如表1.1-1所示。

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《中華人民共和國公司法》第四十九條

股東應當按期足額繳納公司章程規定的各自所認繳的出資額。

股東以貨幣出資的，應當將貨幣出資足額存入有限責任公司在銀行開設的賬戶；以非貨幣財產出資的，應當依法辦理其財產權的轉移手續。

股東未按期足額繳納出資的，除應當向公司足額繳納外，還應當對給公司造成的損失承擔賠償責任。

蔡先生與華先生共同簽訂合作投資協議書是雙方自愿的行為，且協議中并沒有法定的無效情形，應當被認定為合法有效的協議。在協議中蔡先生與華先生明確了出資的金額和出資的順序，華先生也已按照合作投資協議書投入前期資金，因此，蔡先生完全可以依照協議的約定，要求華先生繼續履行出資義務。需要注意的是，華先生拒絕繼續出資的行為已經構成法律上的違約，蔡先生可以要求華先生承擔股東出資違約責任。

股東出資協議是發起人之間訂立的約定公司設立事項的協議，其宗旨與目的是創設公司，對公司的成立有著至關重要的作用，股東出資協議需要重視資格、出資額及出資方式、出資時間和股東之間的責任等要素，如圖1-2所示。

★附件：股東出資協議參考模板及條款解釋

甲方：

身份證號：

乙方：

身份證號：

丙方：

身份證號：

遵照《中華人民共和國公司法》及有關法規規定，本著平等互利的原則，經各出資人友好協商，一致決定共同發起設立[]（以下簡稱公司或本公司），特簽訂本協議。

甲、乙、丙三方，稱為“出資人”或“股東”。

第一章　公司宗旨與經營范圍

1.1 本公司的中文名稱為：[]（此名稱為暫定名，最終以市場監督管理局核準的名稱為準）。

1.2 本公司的住所為：[]。

1.3 本公司的組織形式為：有限責任公司。

1.4 本公司的經營宗旨為：[]。

1.5 本公司的經營范圍為：[]。

條款解釋

本章主要介紹擬設立公司的相關信息，須按照實際情況填寫。

第二章　注冊資本及出資

2.1 本公司的注冊資本為人民幣[]萬元整。

2.2 各出資人以貨幣、實物、財產權的方式分期出資，具體出資情況如下。

條款解釋

本章主要介紹注冊資本及出資方式。出資方式可以為貨幣出資和非貨幣財產出資等，持股比例為出資額占注冊資本的比例，非貨幣財產包括知識產權、土地使用權、股權、債權、實物等可以用貨幣估價并依法轉讓的財產。

第三章　出資人的權利與義務

3.1 出資人的權利。

3.1.1 簽署本公司設立過程中涉及的法律文件。

3.1.2 推舉[]任本公司的董事，董事任期3年，任期屆滿可連選連任。

3.2 出資人的義務。

3.2.1 按照法律規定和本協議的約定，將認購本公司股份的資金及時、足額地劃入為設立公司所指定的銀行賬戶。

3.2.2 各發起人應于[]年[]月[]日前，將所出資的金額存入公司以下指定賬戶用于公司驗資，注冊資本待公司財務負責人到任后辦理驗資賬戶轉基本賬戶手續。

賬戶名稱：

賬戶賬號：

開戶銀行：

3.2.3 實物及財產權出資的需辦理評估、驗資手續。其中，實物出資的需辦理交付手續，財產權出資的需辦理財產權轉移手續。

3.2.4 出資人未能按照本協議約定按時繳納出資的，除向本公司補足其應繳付的出資外，還應對其未及時出資行為給其他出資人造成的損失承擔賠償責任。

3.2.5 及時提供本公司申請設立所必需的文件材料。

3.2.6 出資人入職。

各出資人承諾，自本協議簽署之日起90個工作日內，將全部精力投入公司的經營、管理中，并結束其他勞動關系或工作關系，經其他全部出資人書面同意的除外。

3.2.7 競業禁止。

全體出資人承諾，其在公司任職期間及自離職起[]個月內，非經其他全部出資人書面同意，不得到與公司有競爭關系的其他用人單位任職，或者自己參與、經營、投資與公司有競爭關系的公司。

若各出資人有違反上述承諾的行為，則該行為所產生的歸屬該出資人的一切收益都歸公司所有。

條款解釋

本章主要針對出資人所享有的權利和應履行的義務進行了約定。出資人的權利方面，主要是對擬成立的公司的具體管理的分工安排。出資人的義務主要包括3方面：第一，關于出資方式，現金需轉入指定賬戶驗資，非現金則需要進行評估、驗資；第二，出資人入職，出資人需在指定時間內參與公司管理，以確保公司管理體系的正常運轉；第三，出資人競業禁止，主要要求出資人忠誠于公司，不能損害公司利益。

第四章　籌備、設立與費用承擔

4.1 公司的籌備工作由全體出資人共同進行，籌備期間的工作由各發起人一致推舉[]作為統一管理人，統一管理人具體經辦本公司設立登記的相關事宜，籌備期間籌備人員不計報酬。

4.2 各出資人預交[]元作為開辦費用，其中甲方負擔[]元、乙方負擔[]元、丙方負擔[]元，各方應自本協議簽訂之日起5個工作日內交付至公司以下指定賬戶。

賬戶名稱：

賬戶賬號：

開戶銀行：

4.3 在本公司設立之后，各出資人同意將設立公司所產生的全部費用列入本公司的開辦費用，由成立后的公司承擔。這些費用包括但不限于：聘請代理機構代辦公司注冊的費用、租賃辦公場地的費用等。

4.4 如本公司不能成立，各出資人一致同意承擔以下責任：

本公司不能成立時，對設立行為所產生的費用和債務按各出資人的出資比例進行分攤，任何一方出資人存在過錯致使本公司受到損害時，應當賠償公司損失。

條款解釋

本章主要講解公司成立前期重要的事項，即對籌備、設立與費用相關工作的具體安排，除安排統一的管理人外，還約定了前期各出資人墊付的開辦費用。在公司未能成立的情況下，本章對各出資人的責任進行了約定。

第五章　股權激勵、回購、繼承

5.1 各出資人一致同意，提取股權總額的[]%作為公司激勵股權，公司前期由[]代持該部分股權。公司向員工發放股權進行激勵的，另行制定股權激勵制度。

5.2 公司與股東解除勞動合同，或者股東主動選擇離職的，離職股東有權要求其他股東購買其股權，購買價格有以下兩種參考標準。

第一種標準：股權對應的公司上一年度末的凈資產。

第二種標準：股權對應的注冊資本金。

5.3 各出資人一致同意，任一出資人去世，該出資人的繼承人不能繼承取得股東資格地位，其他出資人有權優先回購該出資人股權，其他出資人未在指定期限內回購股權的，由該出資人的繼承人獲得股權。

條款解釋

本章主要對公司期權池及股東離職、股權繼承等方面進行了約定，設置期權池的目的在于釋放出一部分股權，激勵高級管理人員，以確保公司高速發展。對出資人離職后股權回購和出資人去世后股權繼承做上述規定，主要是為了維護公司現有出資人利益，盡可能排除其他人員加入，以確保公司的穩定。

第六章　出資人各方的聲明和保證

本出資協議的簽署各方做出如下聲明和保證。

6.1 出資人各方均為具有獨立民事行為能力的自然人，并擁有合法的權利或授權簽訂本協議。

6.2 出資人各方投入本公司的資金，均為各出資人所擁有的合法財產。

6.3 出資人各方向本公司提交的文件、資料等均是真實、準確和有效的。

6.4 若出資人中一方的違約行為，造成本公司遲延設立或未能成立，該出資人應當向其他出資人承擔違約責任（違約金按[]元計算）。

條款解釋

本章對各出資人的資格進行了約定，除約定出資人資格外，還約定如果某一出資人存在違約行為，還應當向其他出資人承擔違約責任。違約責任的設置就是使用約束性條款，以保障股東出資協議正常履行。

第七章　其他

7.1 本公司的具體管理體制由本公司章程另行規定；本協議的相關事項在公司設立后仍然有效，除非全部股東另行簽署新的股東出資協議。

7.2 各出資人所簽訂的其他文件或公司章程與本協議的約定沖突的，以本協議的約定為準，與法律或行政法規沖突的或全體出資人另行約定的除外。

7.3 各方可協商一致同意解除本協議，并就協議解除后的善后事宜做出妥當安排。

條款解釋

本章主要對股東出資協議與公司章程之間的關系和優先性進行解釋。公司章程是公司管理體制的根本性文件，股東出資協議則在出資人之間生效，公司章程設立后，股東出資協議并不會被替代，對出資人而言，股東出資協議受法律保護，出資人未按照股東出資協議履行的，應向其他出資人承擔違約責任。

第八章　爭議的解決

履行本協議過程中，出資人各方如發生爭議，應盡可能通過協商途徑解決。如協商不成，任何一方均可向[]人民法院起訴。

條款解釋

本章為管轄權條款，如股東較多，則可以約定由公司所在地人民法院管轄。

第九章　協議的生效

本協議一式[]份，一份提交市場監督管理局備案，一份留存作為將來本公司的設立檔案，其他由出資人各方各執一份，協議自各方簽字或蓋章之日起生效。

條款解釋

股東出資協議不是市場監督管理局必備資料，但可以選擇提交一份給市場監督管理局備案，市場監督管理局備案后，可視為向社會公示，協議內容不再簡單地被認定為只有出資人知道。

甲方：（簽字）

乙方：（簽字）

丙方：（簽字）

年　月　日

1.1.4 公司注冊失敗該如何處理

創業時代合作創業屢見不鮮，有人出錢，有人出技術，最終組成一個團隊。但在公司籌備過程中，有可能出現注冊失敗的情況。那么，當公司無法成立時，出現的各種問題又該如何處理呢？

高先生在一次朋友聚會中認識了錢先生。錢先生表示，自己有社會資源，可以設立一家擔保公司，但由于資金的原因一直未能踐行，并詢問高先生是否有興趣成為發起股東。

高先生聽后非常感興趣，之后他與錢先生溝通過很多次，并向錢先生介紹了自己的朋友趙先生、李先生。錢先生向他們承諾：由他負責擔保公司的經營許可證和成立事宜，高先生、趙先生和李先生三個人只需要將股權資金轉給他即可。

隨后，四個人簽訂了股東協議書，約定高先生占股40%，趙先生占股20%，李先生占股20%，錢先生占股20%。股東協議書中還約定指定日期前如未能成立擔保公司，協議解除，錢先生退款。股東協議書簽訂后，三個人將所約定數額資金轉給了錢先生。但到了指定日期，擔保公司并未注冊下來。高先生找錢先生要求退款，錢先生卻說公司已經在注冊過程中，無法退款。那么，面對這種情況，高先生是否可以要求退回出資？

在創立公司過程中經常會出現股東共同委托一個人負責設立公司的情形，這個負責籌備發起的人盡心盡力還好，若其不負責，就很可能會導致公司無法成立。

在這種情況下，股東可以要求退回出資。

這是因為，在公司成立前，股東協議書屬于自然人之間的協議約定。當符合協議約定的解除條件時，協議履約方可以要求解除協議。公司發起人為達成共同成立公司的目的而簽訂的股東協議書受法律保護。

結合本案例，高先生與錢先生等人的股東協議書系各方自愿簽訂的，協議簽訂后，高先生等人也依照協議約定繳付了出資，但錢先生并未在指定的時間完成協議約定的公司設立，根據高先生等人與錢先生簽訂的協議，解除條件已經具備。

需要特別指出的是，協議中明確約定了由錢先生負責公司的組建和設立，在籌備期間產生的合理費用，應當從共同籌備的資金里扣除。

我們要明白一個事實：在公司籌備期間，共同設立公司的當事人之間從法律上來說屬于合伙關系，各方當事人投入和積累的財產收益歸所有當事人共同所有。需要特別指出的是，對發起人來說，為了確保權益得到及時救濟，應當在股東發起協議中明確約定在指定時間之前各方應履行的義務。

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《中華人民共和國民法典》第五百六十二條

當事人協商一致，可以解除合同。

當事人可以約定一方解除合同的事由。解除合同的事由發生時，解除權人可以解除合同。

《中華人民共和國民法典》第五百六十三條

有下列情形之一的，當事人可以解除合同：

（一）因不可抗力致使不能實現合同目的；

（二）在履行期限屆滿前，當事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務；

（三）當事人一方遲延履行主要債務，經催告后在合理期限內仍未履行；

（四）當事人一方遲延履行債務或者有其他違約行為致使不能實現合同目的；

（五）法律規定的其他情形。

以持續履行的債務為內容的不定期合同，當事人可以隨時解除合同，但是應當在合理期限之前通知對方。

《中華人民共和國民法典》第五百六十六條

合同解除后，尚未履行的，終止履行；已經履行的，根據履行情況和合同性質，當事人可以請求恢復原狀或者采取其他補救措施，并有權請求賠償損失。

合同因違約解除的，解除權人可以請求違約方承擔違約責任，但是當事人另有約定的除外。

主合同解除后，擔保人對債務人應當承擔的民事責任仍應當承擔擔保責任，但是擔保合同另有約定的除外。