1.3 公司股權(quán)如何控制

1.3.1 同股同權(quán)與同股不同權(quán)

很多人有這樣的疑問：自己在公司的權(quán)利是否與自己所持的股份完全一致？想要拿到更大的權(quán)限，是否必須增加自己所持的股份？事實(shí)上，答案是否定的。同股不同權(quán)的現(xiàn)象，在企業(yè)界非常常見。

現(xiàn)實(shí)中，同股同權(quán)與同股不同權(quán)的情況都存在，表1.3-1所示為兩者的對比。

¤關(guān)鍵知識鏈接

《中華人民共和國公司法》第六十五條

股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。

《中華人民共和國公司法》第六十六條

股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。

股東會作出決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表過半數(shù)表決權(quán)的股東通過。

股東會作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，應(yīng)當(dāng)經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。

通過法律法規(guī)可以看到，“公司章程另有規(guī)定的除外”“由公司章程規(guī)定”等說法賦予了公司及股東很大的自由權(quán)。所以，同股同權(quán)和同股不同權(quán)這兩種情況都會存在。

1.3.2 股份期權(quán)和虛擬股權(quán)

股份期權(quán)與虛擬股權(quán)是股權(quán)類型中兩個較為特別的類型。該如何正確認(rèn)識這兩種股權(quán)呢？

李先生是一家公司的老板，在一次招錄核心高管時，畢業(yè)于名牌大學(xué)有著豐富經(jīng)驗(yàn)的汪先生引起了他的注意。李先生想讓汪先生加入公司，一起打拼，合作共贏。汪先生則提出要么拿到股份期權(quán)，要么獲取虛擬股權(quán)，這是自己入職公司的條件。

李先生有些疑惑：這兩種股權(quán)有什么區(qū)別呢？哪一種更適合留住人才？

所謂股份期權(quán)，是指股東或者公司人為地把工商股權(quán)分為很多份。例如，把工商股權(quán)分為1000萬份、5000萬份或1億份，其中的每一股都叫作股份期權(quán)。

所謂虛擬股權(quán)，其本質(zhì)是分紅權(quán)，同樣也是把公司的工商股權(quán)分成很多份。如果通過股權(quán)激勵取得了虛擬股權(quán)，就相當(dāng)于有了分紅的權(quán)利。

簡單來說，工商股權(quán)是真正意義上的股權(quán)，股份期權(quán)是虛擬的工商股權(quán)，具備工商股權(quán)的特征，但是并不在工商部門體現(xiàn)。而虛擬股權(quán)的本質(zhì)就是分紅權(quán)，除了分紅，虛擬股權(quán)一般不具備工商股權(quán)和股份期權(quán)所具有的其他股權(quán)權(quán)利。

結(jié)合案例，李先生可以根據(jù)實(shí)際情況，為汪先生分配相關(guān)股權(quán)。

1.3.3 股權(quán)代持后，隱名股東權(quán)益認(rèn)知

股權(quán)由顯名股東代持，自己成為隱名股東，這樣的情形越來越常見。選擇做隱名股東，會讓自己的自由度更高，但是，也有可能會遭遇現(xiàn)有顯名股東的不配合。那么，隱名股東該如何維護(hù)自身的權(quán)益呢？

吳先生通過朋友認(rèn)識了丁先生，丁先生手頭有建筑項(xiàng)目，希望與吳先生合作，共同成立一家建筑工程公司，吳先生負(fù)責(zé)協(xié)調(diào)建筑項(xiàng)目的技術(shù)工作。

吳先生很看好這個項(xiàng)目，所以接受了丁先生的邀請。作為公司的發(fā)起人之一，吳先生占股20%。不過，由于工作的原因，吳先生暫時不方便出現(xiàn)在工商登記中，因此，吳先生委托朋友田先生代持股權(quán)，并和田先生簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，約定股權(quán)由田先生代持，但實(shí)際出資人和股權(quán)受益人是吳先生，股權(quán)代持協(xié)議約定指定日期前，田先生應(yīng)當(dāng)將股權(quán)變更登記到吳先生名下。

很快，建筑工程公司順利成立并辦理了工商登記，工商登記上記載丁先生占股40%，錢女士占股20%，高先生占股20%，田先生占股20%。之后，由于其他事情，吳先生和田先生之間產(chǎn)生了矛盾，直到指定日期一年后，田先生都沒有配合吳先生進(jìn)行股權(quán)變更登記。吳先生找到丁先生等股東，希望他們能夠予以幫助。但是，丁先生等人并不同意變更。那么，吳先生可否向法院申請要求強(qiáng)制變更工商登記呢？

這類案件近年來呈多發(fā)趨勢，吳先生能否要求強(qiáng)制變更工商登記呢？

根據(jù)實(shí)際情況，吳先生無權(quán)要求強(qiáng)制變更工商登記。

這是因?yàn)椋鳛殡[名股東，吳先生必須經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意，才能強(qiáng)制變更工商登記。

從法律上來說，隱名股東原則上只享有投資收益權(quán)，在工商登記上并不出現(xiàn)。隱名股東在隱居幕后時就應(yīng)當(dāng)預(yù)見顯名股東私自處分代持股權(quán)的風(fēng)險，隱名股東在享有隱名帶來的利益時，也應(yīng)當(dāng)承擔(dān)隱名帶來的風(fēng)險。

而有限責(zé)任公司的特點(diǎn)，就是具有資合性和人合性，以人合性為主，股東之間的相互信賴是公司得以成立和發(fā)展的基礎(chǔ)。為避免公司在決策、管理及利潤分配方面發(fā)生分歧，股東有權(quán)不接納股東之外的人員加入公司。所以，吳先生的要求不能得到支持。

隱名股東和顯名股東之間的委托代理關(guān)系屬于合同關(guān)系，對公司而言，對外以工商登記的信息為準(zhǔn)。如果顯名股東在隱名股東不知情的情況下，將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給了第三人，并辦理了工商變更手續(xù)，隱名股東也就隨之失去了確認(rèn)自身股東身份及擁有公司股份的相關(guān)權(quán)利。隱名股東只能找顯名股東賠償因違約產(chǎn)生的違約責(zé)任。

本案例中，雖然吳先生與田先生簽訂了股權(quán)代持協(xié)議，但根據(jù)合同的相對性，該協(xié)議只能約束吳先生和田先生，并不能約束其他股東。吳先生雖然是公司的實(shí)際投資人，且依照與田先生的協(xié)議享有公司股權(quán)，但并不代表獲得了公司的股東資格，需經(jīng)公司過半數(shù)股東同意方可獲得公司股東資格。而現(xiàn)在公司過半數(shù)股東不同意吳先生成為股東，因此，吳先生無法成為公司股東。

¤關(guān)鍵知識鏈接

《中華人民共和國民法典》

第一百四十六條　行為人與相對人以虛假的意思表示實(shí)施的民事法律行為無效。

以虛假的意思表示隱藏的民事法律行為的效力，依照有關(guān)法律規(guī)定處理。

第一百五十三條　違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定的民事法律行為無效。但是，該強(qiáng)制性規(guī)定不導(dǎo)致該民事法律行為無效的除外。

違背公序良俗的民事法律行為無效。

第一百五十四條　行為人與相對人惡意串通，損害他人合法權(quán)益的民事法律行為無效。

需要特別指出的是，如果過半數(shù)股東不同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，吳先生同意轉(zhuǎn)讓股權(quán)，可以進(jìn)行股權(quán)評估，告知其他股東有優(yōu)先購買權(quán)，沒有股東愿意購買的，可以要求公司對該股份進(jìn)行回購，然后依法變更公司注冊資本。

在這里，還要介紹一下有限責(zé)任公司與股份有限公司的區(qū)別，即有限責(zé)任公司以人合性為主，股份有限公司以資合性為主。人合性是指在有限責(zé)任公司的成員之間存在著某種個人關(guān)系，這種關(guān)系包括彼此之間的合作、互動、責(zé)任分配等。有限責(zé)任公司的人合性在法律規(guī)則上，表現(xiàn)在以下五個方面。

①股東人數(shù)具有最高限額，之所以如此規(guī)定，是因?yàn)槿松俦阌诮涣骱瓦_(dá)成共同意見，能更好地維護(hù)人合性。

②相對于股份有限公司而言，有限責(zé)任公司不得公開募集資金。

③優(yōu)先認(rèn)購權(quán)。優(yōu)先認(rèn)購權(quán)可以很好地保護(hù)其他股東的權(quán)益，可以更好地維護(hù)原始股東的封閉性。

④公司成立后往往依據(jù)公司章程展開活動，更多地體現(xiàn)股東之間的契約合意。

⑤所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)并未完全分離，股東既管理著公司又承擔(dān)著投資的風(fēng)險，資本與勞動結(jié)合較為緊密。

隱名股東是實(shí)際投資人，但在公司章程、股東名冊或其他工商登記材料中記載的股東是其他人，被記載的人被稱為顯名股東。隱名股東要想受法律保護(hù)，應(yīng)當(dāng)符合以下三個條件。

①隱名股東與顯名股東之間有口頭協(xié)議或書面協(xié)議，該協(xié)議是雙方自愿達(dá)成的合法協(xié)議。

②股權(quán)代持協(xié)議的簽訂時間在公司未依法成立時。

③隱名股東履行出資義務(wù)，顯名股東履行營業(yè)及分派利益的義務(wù)。

實(shí)踐中，隱名股東與顯名股東發(fā)生爭議的，應(yīng)當(dāng)從涉訴公司的運(yùn)作模式、隱名股東產(chǎn)生的原因、隱名股東出資、工商登記情況等方面進(jìn)行判斷，最終認(rèn)定隱名股東與顯名股東之間是否構(gòu)成委托代理關(guān)系，雙方簽訂的股權(quán)代持協(xié)議是否合法有效。

1.3.4 隱名股東如何合法維護(hù)自身權(quán)益

由最高人民檢察院影視中心出品的《人民的名義》一劇好評如潮。其中有一個片段引人注意：大風(fēng)廠由國企改制而來，改制時職工持有公司40%左右的股份，但由于歷史原因，員工作為隱名股東并未在市場監(jiān)督管理局登記備案，之后大股東擅自將股份質(zhì)押，導(dǎo)致股份被法院處分，引發(fā)了群體事件。

上述片段反映了隱名股東權(quán)益被侵害的問題。現(xiàn)實(shí)中，隱名股東不在少數(shù)，他們該如何保護(hù)自己的權(quán)益？如何變?yōu)轱@名股東呢？

韓先生和王先生、張先生是大學(xué)同學(xué)。畢業(yè)后，韓先生在一家公司做高管，王先生、張先生在另一家公司做高管。王先生、張先生找到韓先生，邀請他一起開一家廣告策劃公司。韓先生認(rèn)為這個想法不錯，自己目前的工作待遇比較好，同時可以利用公司的平臺拉一些客戶，便答應(yīng)了他們。于是，三個人達(dá)成一致意見，成立一家廣告策劃公司。

三個人簽訂了共同經(jīng)營協(xié)議，約定：韓先生、王先生、張先生共同出資60萬元成立公司，每人出資20萬元，三人各占股33.33%，并約定共同分擔(dān)風(fēng)險，共同分享收益。對外以王先生和張先生的名義注冊登記，對內(nèi)則是股權(quán)平分。協(xié)議簽訂后，韓先生就出資了20萬元，公司也給他出具了加蓋公章的收據(jù)。

之后，韓先生利用自身的優(yōu)勢，給公司拉了不少客戶，并領(lǐng)取了分紅。一年后，公司的效益大增。此時，王先生和張先生覺得韓先生付出較少，便不再承認(rèn)韓先生是股東。他們表示韓先生給的20萬元是公司向其借的，公司章程上沒有其名字，便要求韓先生退出公司。韓先生很生氣，但也很無奈，他能否請求法院確認(rèn)其股東身份？

對于這一案例，韓先生可以向法院申請確認(rèn)股東資格。

這是因?yàn)椋n先生屬于隱名股東，工商登記不是認(rèn)定股東資格的最終或唯一依據(jù)。公司1/3的注冊資金是韓先生出的，韓先生對公司的運(yùn)營也有付出，并分配了利潤，應(yīng)當(dāng)享有股東的權(quán)利。

與此同時，王先生、張先生和韓先生簽訂了共同經(jīng)營協(xié)議，協(xié)議中有著明確約定，王先生、張先生很清楚韓先生是公司的股東，彼此簽訂協(xié)議的意思表示是真實(shí)、一致的，韓先生作為股東的權(quán)利應(yīng)當(dāng)受到法律保護(hù)。

需要特別提醒的是，韓先生可以通過起訴公司及王先生、張先生來確認(rèn)自己的股東權(quán)利，案由為股東資格確認(rèn)糾紛。

在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)社會中，股權(quán)代持是一種常見的合同行為。選擇做隱名股東，多數(shù)是因?yàn)樽陨聿辉敢饣蛘邿o法登記在股東名冊中。

隱名股東的風(fēng)險主要表現(xiàn)在：名義股東存在失控的風(fēng)險，名義股東在公司決策中一旦失控，由于缺乏股東的權(quán)力外觀，隱名股東往往無法直接接管公司。目前的司法實(shí)踐采取的是兼顧原則，兼顧個體與社會公共利益，一方面，對隱名股東的身份予以承認(rèn)，另一方面，依據(jù)商事外觀主義，賦予外部交易相對人信賴?yán)鎸箼?quán)，隱名股東不能對抗基于對公司登記事項(xiàng)的信賴而從事交易的第三人。

對隱名股東而言，以下這些方法可以保護(hù)自身的權(quán)益。

①簽訂有效合同規(guī)避風(fēng)險。建議在公司成立時，在股權(quán)代持協(xié)議中明確約定雙方的權(quán)利和義務(wù)，以保障自己的合法權(quán)益。

②提前取得其他股東的同意和認(rèn)可。為了防止未來可能產(chǎn)生的變故，建議隱名股東征得其他股東的同意，較簡便的方式就是讓其他股東在股權(quán)代持協(xié)議中簽字確認(rèn)，在之后可能產(chǎn)生的股東資格確認(rèn)糾紛中可以將股權(quán)代持協(xié)議作為直接證據(jù)使用。

③要求名義股東將股權(quán)質(zhì)押給隱名股東。有的名義股東可能會因債務(wù)問題，導(dǎo)致股權(quán)被凍結(jié)甚至被強(qiáng)制拍賣，為了規(guī)避這種情況，可以要求名義股東將股權(quán)質(zhì)押給隱名股東，由于具有股權(quán)優(yōu)先權(quán)，將來即使股權(quán)被拍賣，隱名股東也是第一受償人。

④高管控制法。隱名股東直接安排任命總經(jīng)理、財務(wù)總監(jiān)、人事總監(jiān)等高管職務(wù)，一方面可以知曉公司的重要經(jīng)營情況，另一方面可以第一時間掌握名義股東的行為，在其經(jīng)營行為不當(dāng)時可以及時予以制止或者第一時間介入，避免損失擴(kuò)大。

¤關(guān)鍵知識鏈接

《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規(guī)定（三）》第二十一條

當(dāng)事人向人民法院起訴請求確認(rèn)其股東資格的，應(yīng)當(dāng)以公司為被告，與案件爭議股權(quán)有利害關(guān)系的人作為第三人參加訴訟。

★附錄：股權(quán)代持協(xié)議模板

甲方（委托方）：

乙方（受托方）：

甲、乙雙方本著平等互利的原則，友好協(xié)商，就甲方委托乙方代為持股事宜達(dá)成如下協(xié)議，以茲共同遵照執(zhí)行。

第一條　委托內(nèi)容

1.甲方將其擁有的_____________公司（以下簡稱公司）___%的股份，計(jì)出資金額￥_______（大寫人民幣______________），通過本協(xié)議作為“代持股份”，由乙方代持。

2.甲方作為實(shí)際出資人，在設(shè)立公司時對代持股份已完成了實(shí)際出資。乙方是名義股東，代持股份將通過工商變更登記程序，登記至乙方名下。乙方作為名義股東，僅為代持目的，在工商變更登記時不再支付相關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓款。

條款解釋

本條內(nèi)容主要寫明甲方為實(shí)際出資人，將自己的股權(quán)委托乙方代持，乙方僅是名義股東。

第二條　委托權(quán)限

1.甲方委托乙方代為行使的權(quán)利包括：由乙方以自己的名義將代持股權(quán)在工商機(jī)關(guān)予以登記、以股東身份參與相應(yīng)活動、代為收取股息或紅利、出席股東會并行使表決權(quán)以及行使公司法與公司章程授予股東的其他權(quán)利。

2.甲方委托乙方代持股權(quán)的期間自本協(xié)議生效時開始，至乙方根據(jù)甲方指示將代持股權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲方或甲方指定的第三人時終止。

3.乙方受甲方之委托代持股權(quán)期間，甲方給付乙方__元作為報酬。

條款解釋

本條內(nèi)容主要是甲方委托乙方行使權(quán)利的范圍以及委托的期間，對委托期間產(chǎn)生的費(fèi)用也進(jìn)行了約定，甲方與乙方之間屬于委托代理關(guān)系。

第三條　甲方的權(quán)利與義務(wù)

1.甲方作為代持股權(quán)的實(shí)際持有者，對公司享有實(shí)際的股東權(quán)利并有權(quán)獲得相應(yīng)的投資收益；乙方僅以自身名義代甲方持有該代持股權(quán)，而對該代持股權(quán)所形成的股東權(quán)益不享有收益權(quán)或處置權(quán)（包括但不限于股東權(quán)益的轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押、劃轉(zhuǎn)等處置行為）。

2.甲方同意乙方長期以代持方式持有股權(quán)，在委托持股期限內(nèi)，甲方有權(quán)在條件具備時，將相關(guān)股東權(quán)益轉(zhuǎn)移至指定第三人名下，乙方需無條件配合。

3.甲方作為代持股權(quán)的實(shí)際所有人，有權(quán)依據(jù)本協(xié)議對乙方不適當(dāng)?shù)氖芡行袨檫M(jìn)行監(jiān)督與糾正；如乙方未經(jīng)甲方書面授權(quán)，擅自或超越權(quán)限行使股東權(quán)利等導(dǎo)致公司及甲方利益受損，甲方除有權(quán)立即收回代持股權(quán)外，還有權(quán)要求乙方賠償。

條款解釋

本條內(nèi)容是甲方的權(quán)利和義務(wù)，主要列明了甲方委托乙方代持股權(quán)，主要作用是對乙方代持期間的行為進(jìn)行約束，如乙方侵害公司及甲方利益，乙方應(yīng)當(dāng)賠償甲方損失。

第四條　乙方的權(quán)利與義務(wù)

1.未經(jīng)甲方事先書面同意，乙方不得轉(zhuǎn)委托第三方持有上述代持股權(quán)及對應(yīng)的股東權(quán)益。

2.乙方在以股東身份參與公司經(jīng)營管理過程中可代甲方行使表決權(quán)。

3.乙方不得對其所持有的代持股權(quán)及其所有收益進(jìn)行轉(zhuǎn)讓、處分。

4.乙方承諾將其未來所收到的因代持股權(quán)所產(chǎn)生的全部投資收益（包括現(xiàn)金股息、紅利或任何其他收益）均轉(zhuǎn)交給甲方，并承諾將在獲得該等投資收益后__日內(nèi)將該等投資收益劃入甲方指定的銀行賬戶。

5.必要情況下甲方須向公司其他股東或股東以外的人轉(zhuǎn)讓代持股權(quán)時，乙方須對此提供必要的協(xié)助及便利。

6.甲方向第三人轉(zhuǎn)讓代持股權(quán)時，乙方應(yīng)無條件進(jìn)行配合。

條款解釋

本條內(nèi)容是對乙方的權(quán)利和義務(wù)進(jìn)行的約定，對乙方在委托期間的行為進(jìn)行的約定，對分紅及股權(quán)管理進(jìn)行的約定。

第五條　保密條款

協(xié)議雙方對本協(xié)議履行過程中所接觸或獲知的對方的任何商業(yè)信息均有保密義務(wù)，除非有明顯的證據(jù)證明該等信息屬于公知信息或者事先得到對方的書面授權(quán)。該等保密義務(wù)在本協(xié)議終止后仍然有效。任何一方因違反該等義務(wù)而給對方造成損失的，均應(yīng)當(dāng)賠償對方的相應(yīng)損失。

條款解釋

本條內(nèi)容是對雙方的保密義務(wù)的約定，要求雙方保守商業(yè)秘密。

第六條　違約責(zé)任

任何一方違反或拒不履行其在本協(xié)議中的約定，即構(gòu)成違約行為。除本協(xié)議特別約定外，任何一方違反本協(xié)議，致使另一方承擔(dān)任何費(fèi)用、責(zé)任或蒙受任何損失，違約方應(yīng)就上述任何費(fèi)用、責(zé)任或損失（包括但不限于因違約而支付或損失的律師費(fèi)或利息）賠償守約方。

條款解釋

本條是違約責(zé)任條款，如需對違約責(zé)任進(jìn)行明確約定，還可以約定違約金的具體金額。

第七條　爭議的解決

因本協(xié)議引起的或與本協(xié)議有關(guān)的任何爭議，協(xié)商不成的，可以向法院起訴。

條款解釋

本條為管轄權(quán)條款，約定一旦產(chǎn)生爭議，由具體法院管轄。如果需要提交仲裁，可以約定由具體仲裁委員會仲裁。

第八條　附則

1.本協(xié)議一式兩份，協(xié)議雙方各持一份，具有同等法律效力。

2.本協(xié)議自雙方簽字或蓋章后生效。

條款解釋

本條是附則性條款，對協(xié)議的效力及簽署進(jìn)行了約定。

甲方：

乙方：

簽約時間：　年　月　日