三、咸豬手可以防衛嗎？
——防衛起因

地鐵上遇到變態者伸出咸豬手，是否可以進行正當防衛，是否可以拎包還擊或將其踹倒呢？這涉及對防衛起因的解釋。只有具備不法侵害，才能進行正當防衛，換言之，進行防衛的前提是存在防衛起因。長久以來，人們誤把防衛起因限縮在犯罪甚至嚴重的犯罪之中，這不當地限縮了我們進行防衛的權利。本書的結論是，針對僅僅違反了《中華人民共和國治安管理處罰法》或其他侵犯合法權益的非犯罪行為，也可以進行防衛，只不過對防衛的手段和限度需要進行限制。

首先，正當防衛的防衛起因不限于犯罪，只要是違法行為都有可能屬于防衛起因。

數年前我在中國政法大學的刑法診所提供法律援助，當時我已經學完了《刑法》《刑事訴訟法》，但是對正當防衛的理解仍舊比較幼稚。

一天，校門口來了一位老太太，背著一個大包，里面放了一堆藥，一條薄被子，一堆饅頭，一大瓶水。她認為她兒子雖然打了同學并把該同學的門牙打掉了，但是不構成犯罪，而是屬于正當防衛。原來她結了兩次婚，帶著孩子改嫁給了現任丈夫，她的兒子在學校被同學嘲笑“一個媽媽、兩個爸爸”“認賊作父”，因此怒不可遏，拎起板凳砸向其中一個同學，致其2顆牙齒脫落，按照《人體損傷程度鑒定標準》構成輕傷二級。

我說：“老太太，您兒子的行為不是正當防衛，雖然同學的嘲諷行為屬于對您兒子的侮辱，但這只是民事或行政違法，不構成刑事犯罪，不存在防衛起因。”老太太噌的一下從凳子上跳起來，說：“按照《中華人民共和國刑法》第二十條……哪里說了只能針對犯罪才可以進行防衛！”

我對老太太能一字不漏地準確背誦《刑法》條文感到佩服，同時也開始反思，難道只有針對犯罪才能進行防衛嗎？答案是否定的，這有四個方面的理由。

第一，防衛起因不限于犯罪，這有法律規范的依據。對法律人而言，任何解釋結論都必須找到法條作為依據。任何觀點一旦能夠找到法條做支持，用起來才有底氣，才不會心虛。經常有行政機關工作人員要求群眾履行義務時不說明法律依據，而僅僅說根據相關規范，這是不對的。現代社會法律規范太多了，只說依據相關規范遠遠不夠，就像你多年未見的朋友問你現在在哪里，你回答說在“肯德基”一樣，他不可能憑此找到你。《刑法》第二十條第一款規定，針對正在進行的不法侵害可以進行正當防衛，第三款規定，針對正在進行的行兇、殺人、搶劫、強奸等嚴重危及人身安全的暴力犯罪可以進行特殊防衛。因此只有特殊防衛中的防衛起因必須是犯罪，而且必須是嚴重危及人身安全的暴力犯罪。就像人與人的區別必須通過對比才能知道一樣，法律的內涵也是比較出來的。

第二，我國法律定義的犯罪種類數量少，要求防衛行為必須針對犯罪，不利于保護國民的合法利益。每個國家的刑法都有其自身特色，一些國家不存在“治安管理處罰法”，所以輕微的違法行為就被規定在刑法之中，也就是說，一些我們認為僅僅屬于違法的行為，在國外屬于犯罪。

第三，我國犯罪的入罪門檻較高，按照是否屬于犯罪認定防衛起因不符合我國的立法特點。我國的犯罪不僅僅要求形式上符合法律規定，還將實質上情節顯著輕微、危害不大的行為排除出犯罪，也就是犯罪的成立不僅要求定性還要求定量。例如把他人的東西拿走，這在性質上屬于盜竊，但如果拿走的僅僅是一支鉛筆，一塊橡皮，由于價值不大，沒有達到盜竊數額較大的入罪標準，就不符合犯罪判定中量的要求。因此這種行為不屬于刑法上的盜竊，僅僅屬于生活意義上的盜竊。再比如，辱罵他人，這在性質上當然屬于侮辱行為，但是如果沒有造成嚴重的后果（比如導致他人精神失常，或者負面侮辱信息被大量轉發）時，就不屬于刑法上的侮辱，僅僅屬于生活語義上的侮辱。

第四，要求國民在進行防衛之前分辨非法侵害是否屬于犯罪并不現實。在進行正當防衛時，留給防衛人的時間往往十分短暫，轉瞬即逝，就算是通過司法考試的法律人也難以在一時之間判斷施暴者的行為是否構成犯罪，何況是沒有專業知識的一般民眾呢。法律不會強人所難，刑法更不要求所有人都成為法律專家才能進行防衛。因此，正當防衛中對不法侵害的判斷不拘泥于犯罪，只要是侵犯了他人權益的行為就屬于防衛起因。或許讀者對此答案仍舊表示不滿——我不知道什么行為侵犯了我的權益！但這是不可能出現的，我們會對侵犯權益的行為感到被冒犯、感到不舒適、感到需要拒絕，從而就可以進行正當防衛；而當你沒有感受到他人的冒犯時也就說明這種行為并不嚴重，也就不需要進行防衛。

讀到這里，想必你已經知道問題的答案，對于咸豬手當然可以進行正當防衛。首先，咸豬手屬于行政違法行為，根據《中華人民共和國治安管理處罰法》第四十四條，猥褻他人的，處五日以上十日以下拘留。咸豬手不僅侵犯了我們的隱私權，還可能涉及我們的身體自由，只要能夠認定他人正在有意對我們實施性騷擾，如摸臀、襲胸等就可以進行防衛。其次，咸豬手也屬于犯罪行為，《刑法》第二百三十七條規定強制猥褻他人的處五年以下有期徒刑或者拘役。在地鐵、公交車、火車站等人群擁擠的地方趁人不備襲胸等都屬于強制猥褻，對此完全可以進行防衛。最后，防衛行為必須適度，因此要根據咸豬手的嚴重程度采取適當的防衛方式，這將在后文關于防衛限度的內容中進行介紹。