第二節 勞動合同的訂立形式及時間要求

一、訂立的形式要求

《勞動合同法》第10條第1款規定，建立勞動關系，應當訂立書面勞動合同。據此，除法律特別規定，如非全日制用工，否則用人單位與勞動者訂立勞動合同必須采取書面形式。參考《民法典》第469條的規定，書面形式是合同書、信件、電報、電傳、傳真等可以有形地表現所載內容的形式。以電子數據交換、電子郵件等方式能夠有形地表現所載內容，并可以隨時調查取用的數據電文，視為書面形式。

?合規實務要點8：采用電子化的方式簽訂勞動合同應當形式規范

典型案例：〔2021〕京03民終16846號

2019年10月21日，董某入職某公司從事庫管工作，工作至2020年10月18日。2020年12月17日，董某以公司未簽書面勞動合同為由提起仲裁，要求公司支付未簽書面勞動合同期間的二倍工資差額。公司則以雙方已簽訂電子勞動合同為由提出抗辯，認為無須支付二倍工資差額。為證明其抗辯理由，公司提交了與董某的微信聊天記錄，具體內容為：“你10月21日入職，10月為試用期，工資1346.15元；11月為試用期，工資為3500元；12月轉正，工資標準為3500元底薪加1500元績效；社會保險費用12月轉正后開始繳納。”后仲裁委支持了董某請求，公司不服向法院提起訴訟。

裁判結果：

案涉微信聊天記錄缺少勞動合同存續期間、工作地點等必備條款，亦不符合訂立電子勞動合同的要求，雙方并未簽訂合法有效的書面勞動合同，公司應支付二倍工資差額。

律師分析：

《勞動合同法》第17條第1款規定：“勞動合同應當具備以下條款：（一）用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負責人；（二）勞動者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號碼；（三）勞動合同期限；（四）工作內容和工作地點；（五）工作時間和休息休假；（六）勞動報酬；（七）社會保險；（八）勞動保護、勞動條件和職業危害防護；（九）法律、法規規定應當納入勞動合同的其他事項。”據此，如果用人單位與勞動者簽訂的勞動合同內容缺少上述必備條款，尤其是缺少勞動合同期限、工作內容和工作地點、勞動報酬等核心條款，該合同將存在無法有效成立的風險。

另人力資源社會保障部辦公廳印發的《人力資源社會保障部辦公廳關于訂立電子勞動合同有關問題的函》（人社廳函〔2020〕33號）規定：“用人單位與勞動者協商一致，可以采用電子形式訂立書面勞動合同。采用電子形式訂立勞動合同，應當使用符合電子簽名法等法律法規規定的可視為書面形式的數據電文和可靠的電子簽名。用人單位應保證電子勞動合同的生成、傳遞、儲存等滿足電子簽名法等法律法規規定的要求，確保其完整、準確、不被篡改。”

就本案而言，公司之所以敗訴，主要原因就在于案涉微信聊天記錄作為勞動合同的書面載體，無論勞動合同內容的完備性還是電子化合同的規范性，均不符合法律的要求。

合規建議：

企業為了提高用工管理效率，在采取電子化的形式簽訂書面勞動合同時，應當通過具有合法資質，且具備身份認證、電子簽名、意愿確認、數據安全防護能力的第三方電子勞動合同訂立平臺規范訂立，同時應確保勞動合同條款內容的完備性，使之符合《勞動合同法》第17條的要求。

相應地，企業應盡量避免使用微信、電子郵件等工具訂立勞動合同，主要原因是該類工具多適用于日常溝通交流場景，其傳輸的內容隨意且容易丟失。另外，各方身份的認證及簽約意愿的核實也較為不便，操作稍有不當很容易就會引發爭議。