第四節(jié) 聘用外籍人員需審慎

企業(yè)在聘用外籍人員時(shí)，HR應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守法律程序上的特殊聘用要求和規(guī)定，做好用工登記備案，以保證企業(yè)的合法用工。

一、聘用外籍人員的流程

隨著越來越多的企業(yè)拓展海外業(yè)務(wù)，境內(nèi)企業(yè)開始招聘外國銷售、海外高管等，外國人在中國境內(nèi)工作應(yīng)當(dāng)取得三張重要證書（證件），分別是《外國人就業(yè)許可證》《外國人就業(yè)證》和《外國人居留許可》。

圖1-1 聘用外籍人員流程

1.企業(yè)辦理《外國人就業(yè)許可證》

企業(yè)聘用外籍人員，首先要向其所在地勞動(dòng)行政部門提出申請，取得用人資質(zhì)。如果是娛樂場所需要聘用外國員工，還要向當(dāng)?shù)匚幕块T申請。申請辦理《外國人就業(yè)許可證》，經(jīng)批準(zhǔn)后方可聘用外籍人員。

2.外籍人員辦理《外國人就業(yè)簽證》

企業(yè)向?qū)⑵赣玫耐饧藛T發(fā)出《通知簽證函》及《外國人就業(yè)許可證》。外籍人員持《通知簽證函》《外國人就業(yè)許可證》以及本國有效護(hù)照（可以代替護(hù)照的其他證件），到本國駐外使館辦理《外國人就業(yè)簽證》。

3.外籍人員辦理《外國人就業(yè)證》

《外國人就業(yè)許可證》《通知簽證函》《外國人就業(yè)簽證》都拿到后，外籍人員填寫《外國人就業(yè)登記表》，到企業(yè)所在地的勞動(dòng)行政部門辦理《外國人就業(yè)證》。

4.外籍人員辦理《外國人居留許可》

外籍人員向企業(yè)所在地公安機(jī)關(guān)出入境管理機(jī)構(gòu)申請辦理《外國人居留許可》，居留許可的有效期可依據(jù)與企業(yè)簽訂的勞動(dòng)合同或者就業(yè)證的有效期來確定。

企業(yè)在聘用外國人時(shí)，一定嚴(yán)格遵守相關(guān)法律法規(guī)，最大限度降低因違法用工可能產(chǎn)生的法律風(fēng)險(xiǎn)，做到守法規(guī)、常審核。

一是守法規(guī)。企業(yè)在聘用外國人工作時(shí)務(wù)必遵守相關(guān)法律規(guī)定，HR確保企業(yè)取得合法手續(xù)后，認(rèn)真核實(shí)外國人的各類信息，包括為外國人出具內(nèi)容真實(shí)的邀請函件及時(shí)為外國人辦理就業(yè)證、居留證等工作資質(zhì)，切莫抱著僥幸心理不辦或延期辦理手續(xù)。

二是常審核。企業(yè)也應(yīng)當(dāng)格外注意對外籍員工的日常管理，以確保雇用外國人的相關(guān)文件齊全、有效，及時(shí)辦理相關(guān)證件的延期、變更、掛失等。

二、常見的外國人用工問題

企業(yè)針對外籍人員的就業(yè)管理需嚴(yán)格依照法律規(guī)定執(zhí)行，同時(shí)企業(yè)仍需把握下述六個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)。

（一）用人單位的主體資格

聘用外國人的用人單位必須是依法設(shè)立的企業(yè)法人、社團(tuán)法人、民辦非企業(yè)單位等，中國境內(nèi)的個(gè)體經(jīng)濟(jì)組織和公民個(gè)人不得聘用外國人。

任何單位和個(gè)人不得聘用未取得工作許可和工作類居留證件的外國人。如果企業(yè)構(gòu)成了“非法聘用外國人”行為，將面臨最高10萬元的罰款等處罰措施。外國人非法就業(yè)的，可能面臨罰款、拘留甚至遣送出境的法律后果。

（二）外國人就業(yè)的法定條件

外國人就業(yè)的崗位必須屬于有特殊需求、國內(nèi)暫缺適當(dāng)人員的崗位，同時(shí)受聘人必須滿足下列條件：

1.年滿18周歲，身體健康；

2.具有從事其工作所必需的專業(yè)技能和相應(yīng)的工作經(jīng)歷；

3.無犯罪記錄；

4.有確定的聘用單位；

5.持有有效護(hù)照或能代替護(hù)照的其他國際旅行證件。

（三）勞動(dòng)合同期限

企業(yè)與外國人訂立勞動(dòng)合同，必須是固定期限的勞動(dòng)合同，且一次約定最長不得超過5年。

如果勞動(dòng)合同期限屆滿，雙方要續(xù)訂勞動(dòng)合同的，需在勞動(dòng)合同屆滿前30日內(nèi)，到企業(yè)所在地勞動(dòng)行政部門辦理完畢就業(yè)證延期手續(xù)，才能續(xù)訂勞動(dòng)合同，否則仍可能構(gòu)成非法用工。

（四）社會保險(xiǎn)的繳納與轉(zhuǎn)移

依據(jù)《在中國境內(nèi)就業(yè)的外國人參加社會保險(xiǎn)暫行辦法》的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)為外籍員工參保的險(xiǎn)種，同國內(nèi)員工一致，包括基本養(yǎng)老保險(xiǎn)、基本醫(yī)療保險(xiǎn)、工傷保險(xiǎn)、失業(yè)保險(xiǎn)和生育保險(xiǎn)等全部“五險(xiǎn)”。外籍員工將統(tǒng)一比照國內(nèi)員工的社保標(biāo)準(zhǔn)辦理參保手續(xù)和繳納社會保險(xiǎn)費(fèi)。

根據(jù)外籍人員社會保險(xiǎn)繳納的例外情況及所屬國籍與中國雙邊政策的不同而存在差異。比如：韓國籍或者德國籍的外籍員工，能夠提供該員工在本國的社保參保證明的，可以免予繳納社會保險(xiǎn)。而我國臺、港、澳地區(qū)人員的社保辦理和繳納應(yīng)參照《臺灣香港澳門居民在內(nèi)地就業(yè)管理規(guī)定》的相關(guān)規(guī)定執(zhí)行。

如果外籍人員未達(dá)到領(lǐng)取養(yǎng)老金的年齡而回國的，社保個(gè)人賬戶保留，再次繳納社會保險(xiǎn)時(shí)將累計(jì)繳費(fèi)年限。如果外籍人員書面終止社保關(guān)系的，社會保險(xiǎn)個(gè)人賬戶存儲金額將一次性支付給外籍人員本人。

（五）就業(yè)證年檢或者變更登記

企業(yè)聘用外國人就業(yè)每滿一年，企業(yè)HR應(yīng)在期滿前30日內(nèi)到勞動(dòng)行政部門為被聘用的外國人辦理就業(yè)證年檢手續(xù)。逾期未辦的，就業(yè)證自行失效。也就是說，在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間，企業(yè)應(yīng)當(dāng)按時(shí)到勞動(dòng)行政部門辦理外國人就業(yè)證的年檢，否則就業(yè)證失效后，企業(yè)繼續(xù)用工的行為將構(gòu)成違法用工。

（六）勞動(dòng)關(guān)系解除

外籍員工的勞動(dòng)關(guān)系可通過勞動(dòng)合同的約定事由解除，比如：就業(yè)證到期、雙方勞動(dòng)關(guān)系約定解除等。企業(yè)也可以適用國內(nèi)勞動(dòng)法相關(guān)法律規(guī)定，解除與外籍員工的勞動(dòng)關(guān)系。

·給HR的溫馨提示：

1.外國人在中國境內(nèi)工作應(yīng)當(dāng)取得三張重要證件，分別是《外國人就業(yè)許可證》《外國人就業(yè)證》和《外國人居留許可》。

2.企業(yè)針對外籍人員的就業(yè)管理需嚴(yán)格依照法律規(guī)定執(zhí)行，企業(yè)仍需把握六個(gè)關(guān)鍵點(diǎn)：用人單位的主體資格、外國人就業(yè)的法定條件、勞動(dòng)合同期限、社會保險(xiǎn)的繳納與轉(zhuǎn)移、就業(yè)證年檢或者變更登記、勞動(dòng)關(guān)系解除。

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[1] 《女職工勞動(dòng)保護(hù)特別規(guī)定》中女職工禁忌從事的勞動(dòng)范圍包括：（一）礦山井下作業(yè)；（二）體力勞動(dòng)強(qiáng)度分級標(biāo)準(zhǔn)中規(guī)定的第四級體力勞動(dòng)強(qiáng)度的作業(yè)；（三）每小時(shí)負(fù)重6次以上、每次負(fù)重超過20公斤的作業(yè)，或者間斷負(fù)重、每次負(fù)重超過25公斤的作業(yè)。

[2] 《網(wǎng)絡(luò)招聘服務(wù)管理規(guī)定》第十五條規(guī)定，用人單位向人力資源服務(wù)機(jī)構(gòu)提供的單位基本情況、招聘人數(shù)、招聘條件、用工類型、工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、基本勞動(dòng)報(bào)酬等網(wǎng)絡(luò)招聘信息，應(yīng)當(dāng)合法、真實(shí)，不得含有民族、種族、性別、宗教信仰等方面的歧視性內(nèi)容。前款網(wǎng)絡(luò)招聘信息不得違反國家規(guī)定在戶籍、地域、身份等方面設(shè)置限制人力資源流動(dòng)的條件。

[3] 《勞動(dòng)合同法》第八條 用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動(dòng)者與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。

[4] 《勞動(dòng)合同法》第二十六條 下列勞動(dòng)合同無效或者部分無效：（一）以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實(shí)意思的情況下訂立或者變更勞動(dòng)合同的；（二）用人單位免除自己的法定責(zé)任、排除勞動(dòng)者權(quán)利的；（三）違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的。對勞動(dòng)合同的無效或者部分無效有爭議的，由勞動(dòng)爭議仲裁機(jī)構(gòu)或者人民法院確認(rèn)。

[5] 《民法典》第四百七十五條規(guī)定，要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時(shí)到達(dá)受要約人。
第四百七十六條規(guī)定，要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。

[6] 《民法典》第一千零三十四條 自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。個(gè)人信息是以電子或者其他方式記錄的能夠單獨(dú)或者與其他信息結(jié)合識別特定自然人的各種信息，包括自然人的姓名、出生日期、身份證件號碼、生物識別信息、住址、電話號碼、電子郵箱、健康信息、行蹤信息等。個(gè)人信息中的私密信息，適用有關(guān)隱私權(quán)的規(guī)定；沒有規(guī)定的，適用有關(guān)個(gè)人信息保護(hù)的規(guī)定。

[7] 《民法典》第一百一十一條 自然人的個(gè)人信息受法律保護(hù)。任何組織或者個(gè)人需要獲取他人個(gè)人信息的，應(yīng)當(dāng)依法取得并確保信息安全，不得非法收集、使用、加工、傳輸他人個(gè)人信息，不得非法買賣、提供或者公開他人個(gè)人信息。