04 股東實際出資比例與工商登記的不一樣，哪一個為準(zhǔn)？

工商登記材料一般被視為證明股東資格并對抗第三人的證據(jù)，工商登記對外具有公示和公信的效力，但當(dāng)股東內(nèi)部因股東權(quán)益產(chǎn)生爭議時及公司股東名冊或工商登記出現(xiàn)不一致時，應(yīng)該以哪個為準(zhǔn)呢？

[典型案例]

李某持有甲煤礦公司（以下簡稱甲公司）100%的股權(quán)。2007年5月，李某引入侯某、朱某參股甲公司，口頭約定將其持有的甲公司50%的股權(quán)分別轉(zhuǎn)讓給侯某、朱某各25%。2007年7月末，侯某通過銀行匯給李某轉(zhuǎn)讓款500萬元。

2007年9月7日，甲公司辦理工商變更登記，公司章程注明股東比例為李某50%、朱某25%、侯某25%。后甲公司因煤礦整合關(guān)閉，公司在清算中確認(rèn)侯某占16%的補償款份額。侯某不同意該分配方案，向法院提起訴訟，請求判令按公司章程約定25%的比例分配整合補償款。

李某、朱某共同答辯稱，由李某轉(zhuǎn)讓煤礦25%的股權(quán)給侯某，侯某需出資1000萬元，但實際僅出資500萬元，依照其實際出資比例，僅占甲公司12.5%的股權(quán)，應(yīng)按此比例分配權(quán)益。這個案件歷經(jīng)山西省忻州市中院一審、山西省高院二審、最高法院再審，最終認(rèn)定應(yīng)當(dāng)以侯某實際出資500萬元，確認(rèn)其所占公司股權(quán)比例為12.5%，并按此比例分配權(quán)益。

本案爭議的焦點在于股東工商登記出資比例與實際出資情況不一致，而且本案侯某與李某也未簽訂書面的股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議，對于李某轉(zhuǎn)讓給侯某的25%股權(quán)的價格無法確定，對此最高院認(rèn)為，就股東資格而言，工商登記材料可以被視為證明股東資格并對抗第三人的證據(jù)。對股東資格進(jìn)行工商登記，是為了向第三人宣示股東資格，使登記股東就其股東資格獲得對抗第三人的能力，工商登記對外具有公示和公信的效力。但工商登記僅具有證權(quán)性，沒有設(shè)權(quán)性，當(dāng)股東之間因股東權(quán)益產(chǎn)生爭議時，公司股東名冊或工商登記不能成為確定股東權(quán)益的唯一根據(jù)，而應(yīng)以股東實際出資額來確定。對此，《公司法》第三十四條已做了明確規(guī)定，即股東按照實繳的出資比例分取紅利。因此，根據(jù)三個股東議定，以侯某進(jìn)入煤礦經(jīng)營管理的時間2007年8月31日為基準(zhǔn)日進(jìn)行公司資產(chǎn)評估，以評估報告確認(rèn)股東出資比例，最終確認(rèn)侯某應(yīng)支付1000萬元以獲得公司25%的股權(quán)是適當(dāng)?shù)摹５捎诤钅硨嶋H出資500萬元，故應(yīng)確認(rèn)其所占公司股權(quán)比例為12.5%，并按此比例分配權(quán)益。[10]

從這個判例可以看出，工商登記一般僅具有對外的公示效力，在股東內(nèi)部還是要以實際出資比例或者約定為準(zhǔn)。由此引發(fā)另一個問題，股東協(xié)議和章程又該以哪個為準(zhǔn)呢？在現(xiàn)在大眾創(chuàng)業(yè)、人人股東的時代，囿于各地工商對章程的管理尺度不同，股東之間想約定清楚權(quán)責(zé)利更多需要通過內(nèi)部另行簽署股東協(xié)議來實現(xiàn)。那股東協(xié)議和章程誰“大”呢？簡單來說，內(nèi)外有別，對股東以外的人，比如公司內(nèi)部董事、監(jiān)事、高級管理人員，外部債權(quán)人或其他社會公眾而言，當(dāng)然是章程為大，但是在股東之間，當(dāng)股東協(xié)議和章程約定不一致時，法官會傾向于探究股東的真實意思表示，不過為了避免不必要的糾紛，建議股東協(xié)議里明確約定“本協(xié)議自股東各方簽章之日起生效，不因目標(biāo)公司章程的簽署而被取代或變更；公司章程條款與本協(xié)議內(nèi)容約定不一致的，以本協(xié)議為準(zhǔn)”。

申言之，股東協(xié)議里一般需要約定些什么呢？如果你約定保底收益，如一些財務(wù)投資人為確保旱澇豐收，而約定這樣的條款“公司的日常經(jīng)營管理由乙方負(fù)責(zé)，雙方不按出資比例進(jìn)行利潤分配，乙方應(yīng)保證公司按照其出資額15%的年收益率向甲方支付收益，每個經(jīng)營年度終了之日30日內(nèi)，公司應(yīng)以現(xiàn)金形式將上年收益足額支付給甲方，如公司未能按時足額支付，乙方應(yīng)對此收益支付承擔(dān)連帶保證責(zé)任”。這樣的約定，看似滴水不漏，但往往會被法官以不考慮公司經(jīng)營的盈虧狀況，使得甲方的投資可以取得固定收益，損害了公司利益和公司債權(quán)人利益，屬于濫用股東權(quán)利，而被認(rèn)定為無效約定。

因此，一份好的股東協(xié)議需要把股東權(quán)利、義務(wù)規(guī)范清晰，同時對股東退出、競業(yè)禁止、股權(quán)成熟等關(guān)鍵節(jié)點作出安排。

1.股東權(quán)利：股東之間實際的股權(quán)比例、出資情況、是否存在代持、是否預(yù)留期權(quán)等在股東協(xié)議里體現(xiàn)清楚，如何行使分紅權(quán)、表決權(quán)約定好，比全體股東均同意不按出資比例分紅或者優(yōu)先認(rèn)繳出資等，同時可以約定好股東會和董事會決策事項。

2.股東義務(wù)：股東協(xié)議究其本質(zhì)，就是要把合伙人之間口頭約定固化下來，股東合伙做事，必定有的出錢有的出力還有的出資源，基本上是能者多勞，所以需要把每個股東必須為公司做的事落到紙面，如果做不到有什么違約措施，事先在股東協(xié)議里約定清楚。

3.股東退出：退出機制建議事先約定，實務(wù)中碰到太多的公司因為股東分歧無法調(diào)和又沒有退出機制，導(dǎo)致公司元氣大傷，甚至鬧到最后關(guān)門解體。股東退出簡單來說可分為無過錯退出（如合伙人之間理念發(fā)生嚴(yán)重分歧）或者過錯退出（股東自己違反競業(yè)禁止或有其他嚴(yán)重?fù)p害公司的行為等），事先明確約定在什么情況下股東可以退出，什么情況下必須退出，退出條件和方式、退出價格等。

另外股東離婚、繼承等情形也可以在股東協(xié)議里明確，如是否同意不可以繼承股東資格，或者夫妻一方只享有股權(quán)收益等，還有一些條款如股權(quán)成熟安排、股權(quán)調(diào)整（反稀釋條款）、競業(yè)禁止、違約責(zé)任等也要約定好。這樣一份合理、體現(xiàn)各方真實意思表示的協(xié)議才能基本成型，做到未雨綢繆，有備無患。

[引申法條]

《中華人民共和國公司法》

第十一條 設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力。

第三十二條 有限責(zé)任公司應(yīng)當(dāng)置備股東名冊，記載下列事項：

（一）股東的姓名或者名稱及住所；

（二）股東的出資額；

（三）出資證明書編號。

記載于股東名冊的股東，可以依股東名冊主張行使股東權(quán)利。

公司應(yīng)當(dāng)將股東的姓名或者名稱向公司登記機關(guān)登記；登記事項發(fā)生變更的，應(yīng)當(dāng)辦理變更登記。未經(jīng)登記或者變更登記的，不得對抗第三人。

第三十四條 股東按照實繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時，股東有權(quán)優(yōu)先按照實繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。