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一、要約邀請階段——招標

《民法典》中的要約邀請是希望他人向自己發出要約的意思表示。而招標是指招標人采取招標公告或者投標邀請書的形式,向法人或其他組織發出要約邀請以吸引其投標的意思表示,其直接目的就是邀請投標人投標,因此招標行為是要約邀請。在招標這一環節,所要經歷的步驟一般有:組成招標機構、編制招標文件(需要標底的要確定標底)、發布招標公告或發出投標邀請、組織資格預審(如有)、通知合格的投標人并向其發售招標文件、組織現場踏勘、召開標前會議等。

發布招標公告和發送投標邀請書作為招標程序的開端,符合《民法典》對要約邀請法律內涵的界定,投標邀請擬邀請的不是1個,而是不少于3個投標人。招標人還需要編制、發售招標文件。招標文件中對招標項目進行詳細闡述,并初步規定了雙方的權利和義務,使投標人得以了解項目情況和交易條件,因此招標文件可以理解為投標邀請內容的具體化,也是要約邀請的有機組成部分。

雖然招標行為僅僅是要約邀請,招標人有權修改招標公告和招標文件,但鑒于招標行為的特殊性,《招標投標法》作出了有別于《民法典》中關于要約邀請的規定,表現在:

第一,對一般合同而言,要約邀請不是合同訂立的必經階段,盡管發出要約邀請,有“一對一”邀請,也有“一對多”邀請,但對招標項目而言,發布招標公告或者發送投標邀請書則是必經階段,而且必須向3個及以上的潛在投標人發出投標邀請。根據《招標投標法》第十六條和第十七條規定,招標人采用公開招標方式,應當發布招標公告;招標人采用邀請招標方式,應當發出投標邀請書,并且對招標公告和投標邀請書的內容提出明確要求。

第二,一般合同訂立中的要約邀請,因不能導致合同的直接成立,對要約邀請人沒有法律拘束力,因此《民法典》沒有對要約邀請作出明確的法律要求和限制。但是,《招標投標法》對招標人在要約邀請階段的行為提出了一系列嚴格要求,一旦違反就有可能承擔法律責任。例如,招標人不得以不合理條件限制或者排斥潛在投標人,不得對潛在投標人實行歧視待遇;招標文件不得要求或者標明特定生產供應者以及含有傾向或者排斥潛在投標人的其他內容;招標人對已發出招標文件進行必要澄清或者修改,應當在法定時間內以書面形式通知所有招標文件收受人,并不得在此過程中對投標人造成歧視。

第三,要約邀請的目的不是直接訂立合同,因此一般合同訂立過程中的要約邀請,其內容不明確不具體。但是,根據《招標投標法》的規定,招標人在要約邀請階段,不僅要發布招標公告或者發送投標邀請書,而且要編制招標文件,由投標人領取。招標文件應當包括招標項目技術要求、投標人資格審查標準、投標報價要求和評標標準等所有實質性要求和條件以及擬簽訂合同主要條款,還有要約人和受要約人各自應負的法律責任。而且,招標人發出招標公告后,也不得擅自終止招標。因此,招標文件是具有一定法律約束力的要約邀請文件,是合同的有機組成部分。

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