（六）股權轉讓不等于特許經營權轉讓

原建設部的規章、眾多地方法規都把“擅自轉讓特許經營權”列為取消特許經營權的法定情形之一，該條款也成為特許經營協議的標配。但是，何種情形屬于“轉讓”特許經營權，有待進一步明確。

進入燃氣市場的實踐中，很少出現當事雙方簽訂協議直接約定“轉讓特許經營權”的情形；即便有個案，也是事先與當地政府溝通一致，征得政府同意后才簽署轉讓協議。大多數都是通過股權收購的形式，取得對目標燃氣企業的控制，進入當地燃氣市場。在股權收購的情形下，是否構成“轉讓特許經營權”，存在爭議。有的觀點認為：通過股權轉讓，退出享有特許經營權的目標公司，獲得轉讓價款，屬于變相轉讓特許經營權。多數觀點認為：股權轉讓是《中華人民共和國公司法》賦予股東的權利，轉讓燃氣企業的股權并未違反任何法律法規的強制性規定，不能認定為轉讓特許經營權。

持構成變相轉讓觀點的人一般認為：最初的管道燃氣項目投資者是經過政府考察，或者通過更嚴格的招標程序選擇的，而股權轉讓后，新的投資者并不為政府熟悉，在資金、技術、管理方面可能無法滿足項目建設需要，從而影響建設進度、點火通氣。事實上，原有投資者決定退出目標燃氣企業，恰恰是在資金、管理等方面出現問題，或者面對龐大的資金需求手足無措，或者出現重大安全事故，或者業務重心調整無意繼續經營燃氣項目。新的投資者往往更為適格，在目前形勢下，多數都是大型燃氣集團在開展并購。更為重要的是，在法律層面上，股權并購完全符合法律法規，政府不能臆斷股權轉讓導致了特許經營權的轉讓，動輒以取消特許經營權施壓，阻撓企業正常經營。

有的地方法規對燃氣企業股權轉讓作出了規定。比如，《深圳市市政公用事業特許經營條例》規定“經營者有下列情形之一的，市政府應當責令其限期改正，逾期未改正的，撤銷其特許經營權：（一）未經市政府同意，以轉讓、出租、質押等方式處分特許經營權的；（二）因轉讓股權而出現不符合特許經營協議約定的授權資格條件的”。《北京市基礎設施特許經營條例》規定“特許經營協議可以約定限制項目公司的股權變更”。《山西省市政公用事業特許經營管理條例》規定“因轉讓股權或者財產而出現不符合許可資格條件的”構成取消特許經營權的情形之一。若政府需要限制燃氣企業股權的轉讓，則最直接的做法是在特許經營協議中對股權變更進行約定。

對于有意并購燃氣企業的投資者而言，尤其應關注當地有關市政公用特許經營的法規、規章，或者特許經營企業簽訂的特許經營協議對股權轉讓作出的特別約定，以免并購不為政府接受，產生取消特許經營權的風險。