第三節 試點企業發行CDR的盡職調查

一、盡調對象

中介機構應將其境內運營實體作為主要調查對象。

二、增加對企業特殊情況和相關風險的盡職調查要求

1.公司治理：增加中介機構對協議控制架構、不同投票權結構、投票協議或其他公司治理特殊安排的盡職調查要求。

中介機構應通過與紅籌企業實際控制人、主要股東（包括存托憑證持有人）、董事、高管和協議控制架構涉及的各方法律主體進行談話，核查相關合同、協議及其履行情況，查閱境內外相關法律法規，查閱創新企業章程、內部制度和股東大會、董事會、監事會有關文件，咨詢中介機構等方式，調查紅籌企業協議控制架構、不同投票權結構、投票協議或其他公司治理特殊安排的具體情況和相關風險。

2.存托憑證發行：增加中介機構對存托托管安排和對存托憑證持有人權益保護安排、存托人對基礎證券及其相關財產的安全保障安排、托管人資格資質情況及其他與存托憑證發行上市相關事項的盡職調查要求。

對擬在境內發行存托憑證的創新企業，中介機構應通過查閱存托協議和托管協議，查閱基礎股票上市地相關法律法規，查閱創新企業章程、內部制度和股東大會、董事會、監事會有關文件，與創新企業實際控制人、董事、高管談話，走訪相關機構，咨詢中介機構等方式，調查創新企業存托托管安排和對存托憑證持有人權益保護安排、存托人和托管人對基礎財產的資產隔離等安全保障安排，托管人資質情況及其他與存托憑證發行上市相關的事項。

3.風險因素：增加中介機構對境內外法律制度差異、公司治理特殊安排、基礎股票變動等因素導致的風險的盡職調查要求。

中介機構在調查創新企業風險因素時，除應遵守《保薦人盡職調查工作準則》（以下簡稱《盡調準則》）第70條的規定外，對于紅籌企業，還應調查境內外法律制度、監管環境差異可能引發的風險；對于存在不同投票權結構、協議控制架構、投票協議或其他公司治理特殊安排的創新企業，還應調查創新企業因此類安排可能導致的管理風險、經營風險、法律風險等；對擬在境內發行存托憑證的創新企業，還應調查存托憑證持有人在分紅派息、行使表決權等方面的特殊安排可能引發的風險，境內外市場交易規則差異、基礎股票價格波動等因素造成存托憑證市場價格波動的風險，增發基礎股票可能導致存托憑證持有人權益被攤薄的風險。

4.投資者保護：增加中介機構對于投資者權益保護的總體安排是否不低于境內法律要求的盡職調查要求。

5.對境外違法違規情況、境內證券事務機構設立情況等的盡職調查：調查境內證券事務機構設立和境內證券事務負責人任職資格等情況。

三、簡化部分對創新企業不適用、不必要的盡職調查要求

1.對不存在改制等環節的創新企業，豁免了中介機構對相關情況的盡職調查要求。

中介機構對創新企業同業競爭情況的調查，如創新企業不存在改制環節，不適用《盡調準則》第24條關于取得企業改制方案的規定。

2.對紅籌企業，簡化了對改制設立、歷史沿革、發起人等情況和境外市場募集資金情況的盡職調查要求。

中介機構在調查紅籌企業改制與設立、歷史沿革、發起人與股東（包括存托憑證持有人）的出資情況時，如不適用《盡調準則》第9條、第10條和第11條的規定，可按照下列要求履行調查程序：查閱紅籌企業注冊登記文件、公司章程、股東登記名冊（存托憑證持有人名冊）、審計報告、驗資報告、年度財務報告和股東大會、董事會、監事會有關決議等文件，走訪相關政府部門和中介機構等。

3.對符合規定的創新企業，簡化了對本次募集資金情況的盡職調查要求。

對已在境外上市的紅籌企業，其境內歷次募集資金的運用情況，中介機構應按照《盡調準則》第67條的規定進行調查；其境外歷次募集資金的運用情況，保薦人可通過查閱相關文件、訪談等方式了解歷次募集資金的金額和使用情況。

對發行人募集資金使用情況，若創新企業確實無法事先確定募集資金投資項目的，保薦人應對募集資金的投資方向進行調查，分析募集資金數量是否與創新企業規模、主營業務、實際資金需求、資金運用能力及業務發展目標相匹配，分析募集資金對企業財務狀況及經營成果的影響。

四、完善對部分創新企業的盡職調查方法

對已在境外上市的紅籌企業，中介機構可以通過查閱紅籌企業境外招股說明書、年度財務報告等具有法律效力的公開披露文件、利用境外中介機構出具的專業意見等方式進行盡職調查。

中介機構應對前述公開披露文件和專業意見進行必要的審慎核查，存有疑義的，應當進一步調查、復核，并可自行聘請相關專業機構提供專業服務。

中介機構依法應承擔的責任不因其利用公開披露文件或專業意見而免除或減輕。