考點15 法的演進

1.有學者這樣解釋法的產生：最初的糾紛解決方式可能是雙方找到一位共同信賴的長者，向他講述事情的原委并由他作出裁決;但是當糾紛多到需要占用一百位長者的全部時間時，一種制度化的糾紛解決機制就成為必要了，這就是最初的法律。對此，下列哪一說法是正確的?（2017/1/13，單選）

A.反映了社會調整從個別調整到規范性調整的規律

B.說明法律始終是社會調整的首要工具

C.看到了經濟因素和政治因素在法產生過程中的作用

D.強調了法律與其他社會規范的區別

【分析】根據馬克思主義法理學的基本原理，法律產生了經歷從個別調整到規范性調整再到法的調整的過程，所謂個別調整就是針對個別人的具體行為進行調整，這種調整方式雖然針對性強，但是其效率低，于是就出現了針對不特定人的行為進行調整的規范，這個規范起先表現為原始社會規范，后來發展成為法律。故A對。

根據馬克思主義法理學的基本看法，在原始社會沒有法律，調整社會關系的首要規范是原始社會習慣。故B錯。

題干中的信息并沒有反映出經濟和政治因素對法律產生的影響，也沒有強調法律與其他社會規范的區別，故CD錯。（A）

2.關于法的現代化，下列哪一說法是正確的?（2017/1/14，單選）

A.內發型法的現代化具有依附性，帶有明顯的工具色彩

B.外源型法的現代化是在西方文明的特定歷史背景中孕育、發展起來的

C.外源型法的現代化具有被動性，外來因素是最初的推動力

D.中國法的現代化的啟動形式是司法主導型

【分析】根據動力來源機制的不同，法的現代化可以分為內發型現代化和外源性現代化。外源型現代化具有被動型、依附性、反復性的特點。在這種現代化模式下法的現代化，最初是外力壓迫所致，變法是富國強兵，救亡圖存的工具。故A錯，C對。

內源型現代化是依靠社會內部自生自發的力量而導致的，其動力是在西方文明的特定歷史背景中孕育、發展起來的。故B錯。

中國的法律的現代化啟動形式屬于立法主導型，自上而下的立法活動在法的現代化中起到了非常重要的作用。故D錯。（C）

3.關于法的發展、法的傳統與法的現代化，下列說法正確的是：（2014/1/93，不定項）

A.中國的法的現代化是自發的、自下而上的、漸進變革的過程

B.法律意識是一國法律傳統中相對比較穩定的部分

C.外源型法的現代化進程帶有明顯的工具色彩，一般被要求服務于政治、經濟變革

D.清末修律標志著中國法的現代化在制度層面上的正式啟動

【分析】中國法的現代化屬于外源型現代化。自上而下的立法活動是其主導模式，故A錯誤。

法的傳統，指一個國家或一個民族世代相傳的、有關法的觀念和制度的總和。法律意識是一國法律傳統中相對比較穩定的部分。B正確。

在外源型現代化國家中，法的現代化本身往往不具有價值，而是國家圖強的一種工具，服務于國家政治、經濟的變革。故C正確。

在鴉片戰爭后，面對歐洲列強的殖民壓力和國內有識之士變法圖強的要求，清政府不得已開始修律活動，中國法的現代化在制度層面上正式開始。故D正確。（BCD）

4.下列哪些選項屬于法律意識的范疇?（2011/1/52，多選）

A.法國大革命后制定的《法國民法典》

B.西周提出的“以德配天，明德慎罰”

C.中國傳統的“和為貴”、“少訟”、“厭訟”

D.社會主義法治理念

【分析】法律意識是指人們關于法律現象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。法律意識可以使一個國家的法律傳統得以延續。法國大革命后制定的《法國民法典》為一部法典，不是法律現象的觀點、意識，不屬于法律意識的范疇。選項A錯誤。選項B、C、D都是正確的。（BCD）

5.中國古代社會一些啟蒙作品多涉及到當世的法律觀念和司法制度，這在下列的哪些表述中有所體現？（2011/1/56，多選）

A.《幼學瓊林》：“世人惟不平則鳴，圣人以無訟為貴”

B.《弟子規》：“財物輕，怨何生，言語忍，忿自泯”

C.《增廣賢文》：“禮義生于富足、盜出于貧窮”

D.《女兒經》：“遵三從，行四德，習禮義，看古人，多賢德，為法則”

【分析】《幼學瓊林》：“世人惟不平則鳴，圣人以無訟為貴”反映了中國古代社會的某種“無訟”的訴訟觀念。選項A正確。

《弟子規》：“財物輕，怨何生，言語忍，忿自泯”告誡人們重義輕利，應該遵守律令，以免身體、生命和財產的損害，防止出現違法犯罪的后果。選項B正確。

《增廣賢文》：“禮義生于富足、盜出于貧窮”是對犯罪產生的原因的思考和總結。選項C正確。

《女兒經》：“遵三從，行四德，習禮義，看古人，多賢德，為法則”反映了中國古代女性要遵守“三從四德”，涉及中國古代社會的婚姻家庭法律觀念。選項D正確。（ABCD）

6.中國傳統戲劇多有劇目涉及中國古代法律觀念和法律制度。對此，下列哪些說法是成立的？（2010/1/57，多選）

A.越劇《梁山伯與祝英臺》中，祝父強許祝英臺婚配馬文才的情節，反映了東晉仍然沿襲西周確立的“父母之命”婚姻締結原則

B.粵劇《斬娥》中，竇娥被無賴誣陷又被官府錯判斬刑的案件，反映了元代對誣告等行為嚴加處罰的具體法律規范

C.昆曲《十五貫》中，況鐘對婁阿鼠偷盜十五貫殺死店主尤葫蘆案調查取證的故事，反映了清初明律令、重調查、唯證據的審案觀念

D.京劇《徐九經升官記》中，徐九經“當官不為民作主，不如回家賣紅薯”的唱詞，反映了清末為官清明、為民父母的法律思想和觀念

【分析】越劇《梁山伯與祝英臺》中，祝父強許祝英臺婚配馬文才的情節，反映了東晉仍然沿襲西周確立的“父母之命”婚姻締結原則，“父母之命，媒妁之言”這一西周時期婚姻制度的原則對包括東晉在內的中國社會具有深刻的影響。選項A正確。

《竇娥冤》取材于《漢書·于定國傳》和《搜神記·東海孝婦》中的故事，融入了元代社會現實生活。劇中的最后兩折《斬娥》、《辯娥》是全劇的高潮。粵劇《斬娥》中，竇娥被無賴誣陷又被官府錯判斬刑的案件，反映了元代對誣告等行為嚴加處罰的具體法律規范。選項B正確。

昆曲《十五貫》以鮮明的傾向性批判貪愚的昏官，而對于重事實、有智謀、能扶正除邪的清官況鐘則給予充分肯定。昆曲《十五貫》中況鐘對婁阿鼠偷盜十五貫殺死店主尤葫蘆案調查取證的故事，反映了清初明律令、重調查、唯證據的審案觀念。選項C正確。

明朝清官玉田縣令徐九經克服了個人恩怨，機智地作出了判決，而后掛冠而去，根據此事改編而成京《徐九經升官記》。在《徐九經升官記》中，徐九經“當官不為民做主，不如回家賣紅薯”的唱詞，反映了清末為官清明、為民父母的法律思想和觀念。選項D正確。（ABCD）

7.《摩奴法典》是古印度的法典，《法典》第五卷第一百五十八條規定：“婦女要終生耐心、忍讓、熱心善業、貞操，淡泊如學生，遵守關于婦女從一而終的卓越規定。”第一百六十四條規定：“不忠于丈夫的婦女生前遭詬辱，死后投生在豺狼腹內，或為象皮病和肺癆所苦。”第八卷第四百一十七條規定：“婆羅門貧困時，可完全問心無愧地將其奴隸首陀羅的財產據為己有，而國王不應加以處罰。”第十一卷第八十一條規定：“堅持苦行，純潔如學生，凝神靜思，凡十二年，可以償贖殺害一個婆羅門的罪惡。”結合材料，判斷下列哪一說法是錯誤的？（2009/1/8，單選）

A.《摩奴法典》的規定表明，人類早期的法律和道德、宗教等其他規范是渾然一體的

B.《摩奴法典》規定苦修可以免于處罰，說明《法典》缺乏強制性

C.《摩奴法典》公開維護人和人之間的不平等

D.《摩奴法典》帶有濃厚的神秘色彩，與現代法律精神不相符合

【分析】人類早期的習慣法與道德規范、宗教規范等沒有明顯的界限，三者相互滲透、渾然一體。選項A正確的。《摩奴法典》規定苦修可以免于處罰，不能說明《法典》缺乏強制性，法律的強制性受國家強制力的保障。選項B錯誤。

從《摩奴法典》的內容可以看出，該法典維護人與人之間的不平等，與現代法律精神是不符合的。選項C、D正確。（B）

8.“法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，法的移植的范圍除了外國的法律外，還包括國際法律和慣例。”據此，下列哪些說法是正確的？（2009/1/52，多選）

A.1804年《法國民法典》是對羅馬法制度、原則的繼承

B.國內法不可以繼承國際法

C.法的移植不反映時間關系，僅體現空間關系

D.法的移植的范圍除了制定法，還包括習慣法

【分析】法律的繼承表現為舊法對新法的影響和新法對舊法的延續和繼受，1804年《法國民法典》繼承了羅馬法的許多制度、原則。選項A正確。

國內法不可以繼承國際法，但是可以移植國際法。選項B正確。

法律移植反映了一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒，既體現了空間關系，也體現了時間關系。選項C錯誤。

國際慣例為習慣法之一，法的移植的范圍除了制定法，還包括習慣法。選項D正確。（ABD）

9.“在中國法的發展歷史上，追求‘民族化’顯然是一個主線，形成了‘尚古主義’取向的具有保守性格的中華法系。只是到了清末出現一批主張借鑒西方法律制度的學者和政治家如沈家本之后，法的民族化受到部分沖擊。西方近代以后兩大法系基本形成，兩大法系的發達程度之高已被國際公認，其原因不得不歸結為法的民族化與國際化的協調一致。”基于這段引文，下列表述正確的是：（2008延緩/1/91，不定項）

A.無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化

B.中華法系具有保守性格，追求“民族化”，與其他法系的文化之間沒有形成交流與融合

C.西方的兩大法系在歷史發展的過程中逐漸實現了與國際化的協調一致，但與中華法系相比，卻又失去了“民族化”特色

D.沈家本是傾向于法律移植的法學家

【分析】中華法系是世界五大法系之一，其他四個分別是：大陸法系、英美法系、伊斯蘭法系和印度法系，其中印度法系和中華法系都已經解體，現存的共三大法系。中華法系在歷史上不但影響了中國古代社會，而且對古代日本、朝鮮和越南的法制也產生了重要影響。無論中華法系還是西方的兩大法系都包含各自的法律文化。因此，A項說法正確。

中華法系與其他法系的文化之間在歷史上有交流與融合，故B錯。

本題只是說民族化受到沖擊，并沒有說失去“民族化”特色，故C錯。

沈家本主張借鑒西方法律制度，說明其觀點中包含法律移植的意思。法律移植講的就是引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。因此，D正確。（AD）

10.法系是法學上的一個重要概念。關于法系，下列哪些選項是正確的？（2008/1/55，多選）

A.法系是一個比較法學上的概念，是根據法的歷史傳統和外部特征的不同對法所作的分類

B.歷史上曾經存在很多個法系，但大多都已經消亡，目前世界上僅存的法系只有民法法系和普通法系

C.民法法系有編纂成文法典的傳統，因此，有成文法典的國家都屬于民法法系

D.法律移植是一國對外國法的借鑒、吸收和攝取，因此，法律移植是法系形成和發展的重要途徑

【分析】法系是比較法學上的基本概念，具體指根據法的歷史傳統和外部特征的不同，對法所做的分類。據此分類標準，凡屬于同一傳統的法律就構成一個法系。因此，A項說法正確。

在歷史上，世界各主要地區曾經存在過許多法系，諸如印度法系、中華法系、伊斯蘭法系、民法法系和普通法系，等等。當今世界上最有影響的是民法法系和普通法系。因此，B項說法錯誤。

事實上英美法系也有成文法典，比如美國有成文憲法，因此，C項說法錯誤。

法的移植是指在鑒別、認同、調適、整合的基礎上，引進、吸收、采納、攝取、同化外國法，使之成為本國法律體系的有機組成部分，為本國所用。法的移植是法治現代化和社會現代化的必然需要。因此，D項說法是正確的。（AD）

11.關于法律發展、法律傳統、法律現代化，下列哪些選項可以成立？（2007/1/56，多選）

A.中國法律的現代化的啟動形式是立法主導型

B.進入20世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分

C.在當今經濟全球化的背景下，對各國法律進行法系劃分已失去了意義

D.法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒

【分析】法的現代化由內發型和外源型兩種，中國法律的現代化屬于后者，并且其啟動形式是立法主導型，是自上而下的。故A對。

進入20世紀以后，各國、各民族法律的特殊性逐漸受到普遍關注，因此，民族歷史傳統可能構成現實法律制度的組成部分。故B對。

在經濟全球化的背景下，法系仍然是比較法學研究中的重要概念，故C錯。

法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。故D對。（ABD）

12.村民姚某育有一子一女，其妻早逝。在姚某生前生活不能自理的5年時間里，女兒對其日常生活進行照顧。姚某去世之后留有祖傳貴重物品若干，女兒想分得其中一部分，但兒子認為，按照當地女兒無繼承權的風俗習慣，其妹不能繼承。當地大部分村民也指責姚某的女兒無理取鬧。對此，下列哪些說法可以成立？（2006/1/53，多選）

A.在農村地區，應該允許風俗習慣優先于法律規定

B.法與習俗的正當性之間存在一定的緊張關系

C.中國法的現代化需要處理好國家的制定法與“民間法”之間的關系

D.中國現行法律與中國人的傳統觀念有一定的沖突

【分析】法與習慣都是調整人們行為的規范，都在社會生活中調整著人們的行為。二者既相互補充又相互沖突。我國沒有承認習慣作為正式的法律淵源，在習慣與法律規定沖突時就要按照法律的規定行事。在法律現代化的過程中，我們要處理好法律與習慣的關系，使二者和諧共存。故本題中只有選項A的表述不正確。所以，本題答案為BCD。（BCD）

13.下列關于法治與法制的表述哪些是不適當的？（2004/1/51）

A.法治要求法律全面地、全方位地介入社會生活，這意味著法律取代了其他社會調整手段

B.法治與法制的根本區別在于社會對法律的重視程度不同

C.實現了法制，就不會出現犧牲個案實體正義的情況

D.法治的核心是權利保障與權力制約

【分析】法治要求法律全面、全方位地介入社會生活，但絕不意味著法律取代了其他社會調整手段，事實上法律也不可能取代其他調整手段，故A錯。

法治與法制的根本區別在于法對國家權力的限制與制約不同。法治的核心是權利保障與權力制約，而法制的最終目的是建立符合統治階級的法律秩序。故B錯，D對。

法律是一種概括性的規范，因而他無法涵蓋每個個案的細節，在具體的司法實踐中必然會有合法而不合理的情形存在，此時就必然會存在個案不正義的情形。故C錯。（ABC）

14.在討論“法的起源、法的歷史發展”這部分內容時，法學院同學甲、乙、丙各抒己見。甲認為：1.馬克思主義法學認為法產生的根本原因是私有制的出現和階級的形成；2.在古羅馬學者西塞羅看來，人定法源于自然法。乙認為：1.法的移植對象只能是本國或本民族以外的法律，法的繼承對象則主要是本國或本民族的法律；2.德國學者馬克斯·韋伯將歷史上存在的法分為形式不合理的法、實質不合理的法、實質合理的法、形式合理的法。丙認為：1.與原始社會規范的適用相比較，法的適用范圍主要是根據居民的血緣關系來確定的；2.不同歷史類型的法之間存在著繼承關系。下列選項何者為正確？（2004/1/81，不定項）

A.甲的觀點1、乙的觀點1和丙的觀點2

B.甲的觀點2、乙的觀點2和丙的觀點1

C.甲的觀點1、乙的觀點1和丙的觀點1

D.甲的觀點2、乙的觀點2和丙的觀點2

【分析】根據教材的觀點甲的兩個觀點都正確。乙的兩個觀點也正確。丙的觀點1是明顯錯誤的，因為主要是根據居民的血緣關系來確定其適用范圍的是原始社會規范，而不是法。丙的觀點2正確。（AD）

15.按照摩爾根和恩格斯的研究，下列有關法的產生的表述哪一項是不正確的？（2003/1/1，單選）

A.法的產生意味著在社會成員之間財產關系上出現了“我的”、“你的”之類的觀念

B.最早出現的法是以文字記錄的習慣法

C.法的產生經歷了從個別調整到規范性調整的過程

D.法的產生標志著公力救濟代替了私力救濟

【分析】法產生的主要標志之一是權利和義務觀念的形成。社會成員之間形成了權利和義務觀念，出現了權利和義務的分離。這種分離首先表現為在財產歸屬上有了“我的”、“你的”、“他的”之類的區別，故A的說法正確。

人類社會最早出現的法是沒有文字形式的習慣法，故B錯。

法的產生經歷了從個別調整到規范性調整、一般規范性調整到法的調整的發展過程，故C正確。

法產生的主要標志之一是法律訴訟和司法的出現。法律訴訟和司法的出現，標志著公力救濟代替了私力救濟。使爭端可以通過非暴力方式解決，故D正確。（B）

16.下列何種表述屬于法律意識的范疇？（2003/1/82，不定項）

A.郭某感覺到中國法官的腐敗行為越來越少了

B.賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金

C.梅某認為偷幾本書不構成盜竊罪

D.進城務工的農民周某拿不到用人單位報酬，自認倒霉

【分析】法律意識是指人們關于法律現象的思想、觀念、知識和心理的總稱，是社會意識的一種特殊形式。賈某因卡式爐爆炸而毀容，向法院起訴要求酒店支付50萬元精神損害賠償金，已經不是法律意識層面的問題，而是法律實踐層次的問題，故B選項不應選。（ACD）

17.法的移植是一項十分復雜的工作，應該注意下列哪些方面?（2002/1/35，多選）

A.法律體系的系統性

B.適當的超前性

C.供體與受體之間存在共同性

D.時間的先后性

【分析】法的移植以供體和受體之間存在著共同性為前提，即二者受同一規律支配，互不排斥，可互相吸納。法的移植應當考慮本國法與外國法之間的同構性和兼容性，注意法律體系的系統性，同時法的移植要有適當的超前性。法的繼承體現時間上的先后關系，法的移植則反映一個國家對同時代其他國家法律制度的吸收和借鑒。因此D項不是法律移植需要考慮的因素。（ABC）

18.大陸法系和英美法系的主要區別表現在哪些方面?（2002/1/37，多選）

A.法律淵源

B.法的分類

C.法典編纂

D.訴訟程序和判決程式

【分析】大陸法系和英美法系由于形成的歷史背景不同，所以在形式和內容方面都有很多差別。具體表現為法的淵源、分類、法典編纂、訴訟程序和判決程序、法律術語以及概念上的差別。（ABCD）