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(一)關于損失由委托人自負條款對劉山是否有約束力

實踐中,對于訂有損失由委托人自負條款的委托理財合同糾紛,應針對不同情況,按以下原則處理。一是對于委托人與受托人在合同中約定經營虧損由委托人自行承擔,而受托人按照約定從事證券、期貨經營后,實際發生虧損的,在委托人主張返還全部投資資產時,對其就虧損部分資產的返還請求不予支持。但尚未虧損的部分資產,受托人應予退還。二是委托人與受托人在合同中沒有約定經營虧損的責任分擔,而委托人交付的投資資產,因受托人正常經營而實際發生虧損。訴訟中委托人主張受托人返還或賠償該部分虧損資產的,不予支持。但未予虧損部分資產,受托人應予返還。

案件中,劉山作為乙方,是賬戶的實際操盤手,因協議中明確約定如操盤賬戶實現盈利,操盤賬戶所有盈利歸乙方所有;如操盤賬戶虧損且虧損額度小于風險保證金,則從保證金中扣除對應虧損額并返還剩余保證金;如操盤虧損且虧損額度大于風險保證金,則按照保證金額度計算,甲方保留追償權利。因此,劉山對配資賬戶進行操作,虧損金額為97591.57元,則惠眾公司從劉山交納的10萬元保證金中扣除對應部分后,應向其返還剩余保證金。

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