第二十三條 商業秘密及競業限制

● 法律

1.《勞動法》（2018年12月29日）

第22條 勞動合同當事人可以在勞動合同中約定保守用人單位商業秘密的有關事項。

第102條 勞動者違反本法規定的條件解除勞動合同或者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，應當依法承擔賠償責任。

2.《反不正當競爭法》（2019年4月23日）

第17條 經營者違反本法規定，給他人造成損害的，應當依法承擔民事責任。

經營者的合法權益受到不正當競爭行為損害的，可以向人民法院提起訴訟。

因不正當競爭行為受到損害的經營者的賠償數額，按照其因被侵權所受到的實際損失確定；實際損失難以計算的，按照侵權人因侵權所獲得的利益確定。經營者惡意實施侵犯商業秘密行為，情節嚴重的，可以在按照上述方法確定數額的一倍以上五倍以下確定賠償數額。賠償數額還應當包括經營者為制止侵權行為所支付的合理開支。

經營者違反本法第六條、第九條規定，權利人因被侵權所受到的實際損失、侵權人因侵權所獲得的利益難以確定的，由人民法院根據侵權行為的情節判決給予權利人五百萬元以下的賠償。

● 部門規章及文件

3.《關于〈勞動法〉若干條文的說明》（1994年9月5日 勞辦發〔1994〕289號）

第22條 根據《反不正當競爭法》第十條規定，商業秘密指不為公眾所知悉，能為用人單位帶來經濟利益，具有實用性并經用人單位采取保密措施的技術信息和經營信息。

4.《違反〈勞動法〉有關勞動合同規定的賠償辦法》（1995年5月10日勞部發〔1995〕223號）

第5條 勞動者違反勞動合同中約定的保密事項，對用人單位造成經濟損失的，按《反不正當競爭法》第二十條的規定支付用人單位賠償費用。

5.《勞動部關于企業職工流動若干問題的通知》（1996年10月31日 勞部發〔1996〕355號）

二、用人單位與掌握商業秘密的職工在勞動合同中約定保守商業秘密有關事項時，可以約定在勞動合同終止前或該職工提出解除勞動合同后的一定時間內（不超過六個月），調整其工作崗位，變更勞動合同中相關內容；用人單位也可規定掌握商業秘密的職工在終止或解除勞動合同后的一定期限內（不超過三年），不得到生產同類產品或經營同類業務且有競爭關系的其他用人單位任職，也不得自己生產與原單位有競爭關系的同類產品或經營同類業務，但用人單位應當給予該職工一定數額的經濟補償。

6.《國家工商行政管理局關于禁止侵犯商業秘密行為的若干規定》（1998年12月3日 國家工商行政管理局令第86號）

第2條 本規定所稱商業秘密，是指不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息。

本規定所稱不為公眾所知悉，是指該信息是不能從公開渠道直接獲取的。

本規定所稱能為權利人帶來經濟利益、具有實用性，是指該信息具有確定的可應用性，能為權利人帶來現實的或者潛在的經濟利益或者競爭優勢。

本規定所稱權利人采取保密措施，包括訂立保密協議，建立保密制度及采取其他合理的保密措施。

本規定所稱技術信息和經營信息，包括設計、程序、產品配方、制作工藝、制作方法、管理訣竅、客戶名單、貨源情報、產銷策略、招投標中的標底及標書內容等信息。

本規定所稱權利人，是指依法對商業秘密享有所有權或者使用權的公民、法人或者其他組織。

第3條 禁止下列侵犯商業秘密行為：

（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業秘密；

（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業秘密；

（三）與權利人有業務關系的單位和個人違反合同約定或者違反權利人保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權利人的商業秘密；

（四）權利人的職工違反合同約定或者違反權利人保守商業秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的權利人的商業秘密。

第三人明知或者應知前款所列違法行為，獲取、使用或者披露他人的商業秘密，視為侵犯商業秘密。

第4條 侵犯商業秘密行為由縣級以上工商行政管理機關認定處理。

第5條 權利人（申請人）認為其商業秘密受到侵害，向工商行政管理機關申請查處侵權行為時，應當提供商業秘密及侵權行為存在的有關證據。

被檢查的單位和個人（被申請人）及利害關系人、證明人，應當如實向工商行政管理機關提供有關證據。

權利人能證明被申請人所使用的信息與自己的商業秘密具有一致性或者相同性，同時能證明被申請人有獲取其商業秘密的條件，而被申請人不能提供或者拒不提供其所使用的信息是合法獲得或者使用的證據的，工商行政管理機關可以根據有關證據，認定被申請人有侵權行為。

第6條 對被申請人違法披露、使用、允許他人使用商業秘密將給權利人造成不可挽回的損失的，應權利人請求并由權利人出具自愿對強制措施后果承擔責任的書面保證，工商行政管理機關可以責令被申請人停止銷售使用權利人商業秘密生產的產品。

第7條 違反本規定第三條的，由工商行政管理機關依照《反不正當競爭法》第二十五條的規定，責令停止違法行為，并可以根據情節處以一萬元以上二十萬元以下的罰款。

工商行政管理機關在依照前款規定予以處罰時，對侵權物品可以作如下處理：

（一）責令并監督侵權人將載有商業秘密的圖紙、軟件及其他有關資料返還權利人。

（二）監督侵權人銷毀使用權利人商業秘密生產的、流入市場將會造成商業秘密公開的產品。但權利人同意收購、銷售等其他處理方式的除外。

第8條 對侵權人拒不執行處罰決定，繼續實施本規定第三條所列行為的，視為新的違法行為，從重予以處罰。

第9條 權利人因損害賠償問題向工商行政管理機關提出調解要求的，工商行政管理機關可以進行調解。

權利人也可以直接向人民法院起訴，請求損害賠償。

7.《人才市場管理規定》（2019年12月31日 人力資源和社會保障部令第43號）

第30條 應聘人才在應聘時和離開原單位后，不得帶走原單位的技術資料和設備器材等，不得侵犯原單位的知識產權、商業秘密及其他合法權益。

第37條 個人違反本規定給原單位造成損失的，應當承擔賠償責任。

● 司法解釋及文件

8.《最高人民法院關于審理不正當競爭民事案件應用法律若干問題的解釋》（2020年12月29日 法釋〔2020〕19號）

第9條 有關信息不為其所屬領域的相關人員普遍知悉和容易獲得，應當認定為反不正當競爭法第十條第三款規定的“不為公眾所知悉”。

具有下列情形之一的，可以認定有關信息不構成不為公眾所知悉：

（一）該信息為其所屬技術或者經濟領域的人的一般常識或者行業慣例；

（二）該信息僅涉及產品的尺寸、結構、材料、部件的簡單組合等內容，進入市場后相關公眾通過觀察產品即可直接獲得；

（三）該信息已經在公開出版物或者其他媒體上公開披露；

（四）該信息已通過公開的報告會、展覽等方式公開；

（五）該信息從其他公開渠道可以獲得；

（六）該信息無需付出一定的代價而容易獲得。

第10條 有關信息具有現實的或者潛在的商業價值，能為權利人帶來競爭優勢的，應當認定為反不正當競爭法第十條第三款規定的“能為權利人帶來經濟利益、具有實用性”。

第11條 權利人為防止信息泄漏所采取的與其商業價值等具體情況相適應的合理保護措施，應當認定為反不正當競爭法第十條第三款規定的“保密措施”。

人民法院應當根據所涉信息載體的特性、權利人保密的意愿、保密措施的可識別程度、他人通過正當方式獲得的難易程度等因素，認定權利人是否采取了保密措施。

具有下列情形之一，在正常情況下足以防止涉密信息泄漏的，應當認定權利人采取了保密措施：

（一）限定涉密信息的知悉范圍，只對必須知悉的相關人員告知其內容；

（二）對于涉密信息載體采取加鎖等防范措施；

（三）在涉密信息的載體上標有保密標志；

（四）對于涉密信息采用密碼或者代碼等；

（五）簽訂保密協議；

（六）對于涉密的機器、廠房、車間等場所限制來訪者或者提出保密要求；

（七）確保信息秘密的其他合理措施。

第12條 通過自行開發研制或者反向工程等方式獲得的商業秘密，不認定為反不正當競爭法第十條第（一）、（二）項規定的侵犯商業秘密行為。

前款所稱“反向工程”，是指通過技術手段對從公開渠道取得的產品進行拆卸、測繪、分析等而獲得該產品的有關技術信息。當事人以不正當手段知悉了他人的商業秘密之后，又以反向工程為由主張獲取行為合法的，不予支持。

第13條 商業秘密中的客戶名單，一般是指客戶的名稱、地址、聯系方式以及交易的習慣、意向、內容等構成的區別于相關公知信息的特殊客戶信息，包括匯集眾多客戶的客戶名冊，以及保持長期穩定交易關系的特定客戶。

客戶基于對職工個人的信賴而與職工所在單位進行市場交易，該職工離職后，能夠證明客戶自愿選擇與自己或者其新單位進行市場交易的，應當認定沒有采用不正當手段，但職工與原單位另有約定的除外。

第14條 當事人指稱他人侵犯其商業秘密的，應當對其擁有的商業秘密符合法定條件、對方當事人的信息與其商業秘密相同或者實質相同以及對方當事人采取不正當手段的事實負舉證責任。其中，商業秘密符合法定條件的證據，包括商業秘密的載體、具體內容、商業價值和對該項商業秘密所采取的具體保密措施等。

9.《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律問題的解釋（一）》（2020年12月29日 法釋〔2020〕26號）

第36條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制，但未約定解除或者終止勞動合同后給予勞動者經濟補償，勞動者履行了競業限制義務，要求用人單位按照勞動者在勞動合同解除或者終止前十二個月平均工資的30%按月支付經濟補償的，人民法院應予支持。

前款規定的月平均工資的30%低于勞動合同履行地最低工資標準的，按照勞動合同履行地最低工資標準支付。

第37條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制和經濟補償，當事人解除勞動合同時，除另有約定外，用人單位要求勞動者履行競業限制義務，或者勞動者履行了競業限制義務后要求用人單位支付經濟補償的，人民法院應予支持。

第38條 當事人在勞動合同或者保密協議中約定了競業限制和經濟補償，勞動合同解除或者終止后，因用人單位的原因導致三個月未支付經濟補償，勞動者請求解除競業限制約定的，人民法院應予支持。

第39條 在競業限制期限內，用人單位請求解除競業限制協議的，人民法院應予支持。

在解除競業限制協議時，勞動者請求用人單位額外支付勞動者三個月的競業限制經濟補償的，人民法院應予支持。

第40條 勞動者違反競業限制約定，向用人單位支付違約金后，用人單位要求勞動者按照約定繼續履行競業限制義務的，人民法院應予支持。

● 請示答復

10.《國家工商行政管理局關于商業秘密構成要件問題的答復》（1998年6月12日 工商公字〔1998〕第109號）

商業秘密的構成要件有三：一是該信息不為公眾所知悉，即該信息是不能從公開渠道直接獲取的；二是該信息能為權利人帶來經濟利益，具有實用性；三是權利人對該信息采取了保密措施。概括地說，不能從公開渠道直接獲取的，能為權利人帶來經濟利益，具有實用性，并經權利人采取保密措施的信息，即為《反不正當競爭法》所保護的商業秘密。

權利人采取保密措施，包括口頭或書面的保密協議、對商業秘密權利人的職工或與商業秘密權利人有業務關系的他人提出保密要求等合理措施。只要權利人提出了保密要求，商業秘密權利人的職工或與商業秘密權利人有業務關系的他人知道或應該知道存在商業秘密，即為權利人采取了合理的保密措施，職工或他人就對權利人承擔保密義務。

11.《勞動和社會保障部辦公廳關于勞動爭議案中涉及商業秘密侵權問題的函 》（1999年7月7日 勞社廳函〔1999〕69號）

一、《中華人民共和國反不正當競爭法》第二十條第一款規定了被侵害的經營者的損失難以計算時，確定侵權人的賠償項目；第二款規定了被侵害的經營者的合法權益受到侵害，可以向人民法院提起訴訟。原勞動部《違反有關勞動合同規定的賠償辦法》（勞部發〔1995〕223號）第五、六條關于按《反不正當競爭法》第二十條規定執行的含義，是指適用第一款的規定。

二、勞動合同中如果明確約定了有關保守商業秘密的內容，由于勞動者未履行，造成用人單位商業秘密被侵害而發生勞動爭議，當事人向勞動爭議仲裁委員會申請仲裁的，仲裁委員會應當受理，并依據有關規定和勞動合同的約定作出裁決。

● 案例指引

唐某東與江蘇中能硅業科技發展有限公司競業限制糾紛上訴案（江蘇省徐州市中級人民法院（2018）蘇03民終第10號民事判決書）

裁判要點：雙方簽訂的《保守商業秘密與競業限制協議書》，明確約定唐某東在雙方勞動合同存續期間及解除后兩年內，不得到與中能公司從事的行業相同或相近的企業以及與中能公司有競爭關系的企業內工作，而中能公司提供的徐州市公安局于2013年5月28日、2013年8月12日對唐某東所制作的兩次訊問筆錄中，唐某東供述其于2013年3月6日左右即到與中能公司有競爭關系的新特能源有限公司上班，并擔任領導職務，唐某東已經違反了雙方簽訂的《保守商業秘密與競業限制協議書》所約定的競業限制義務。

根據雙方簽訂的《保守商業秘密與競業限制協議書》第4條第2項“乙方若不履行上述競業限制義務，則須向甲方承擔違約責任，違約責任包括：（1）全部退還甲方已經支付的經濟補償金”的約定，唐某東已經違反了競業限制義務，其應當依照上述約定將中能公司已經支付的競業限制經濟補償金返還給中能公司。