一、在線庭審適用中的風(fēng)險問題梳理

（一）在線庭審在法理上的“身份”有待證成

法官的審判權(quán)是國家公權(quán)，所有的國家公權(quán)的行使都必須嚴(yán)格遵守法律的規(guī)定，在線庭審作為新型虛擬環(huán)境下的審判模式也應(yīng)遵守“法無授權(quán)不得為”和法無授權(quán)即非法的原則。由于三大訴訟法及其他法律沒有明確規(guī)定這種審判方式，因此在線庭審的合法性值得商榷，需要在法理上證成“合法性”。 (99) 否則，這種創(chuàng)新方式難以達(dá)到真正的效果。

（二）在線庭審在審判模式上需要與傳統(tǒng)模式契合

1.與傳統(tǒng)庭審的直接言辭、親歷性原則的內(nèi)在抗力沖突

直接言辭、親歷性原則的真正意旨乃是當(dāng)事人享有在審判現(xiàn)場直接參與訴訟程序并充分表達(dá)意見的權(quán)利。在線庭審使得法官通過一塊屏幕與當(dāng)事人進(jìn)行交流，會導(dǎo)致不利于法官對被告人的當(dāng)庭回答以及證人證言的判斷。因為在只能聽到聲音看不到肢體語言和面部表情的情況下，法官無法從細(xì)微表現(xiàn)進(jìn)行綜合的判斷觀察，這將直接抵消直接言詞原則的效果。在線庭審采用在線庭審的“去現(xiàn)場化”會損害辯論效果，影響當(dāng)事人直接參與訴訟程序并充分表達(dá)意見的權(quán)利，法官無法看到訴訟參與人整體表現(xiàn)，難以達(dá)到面對面質(zhì)證的效果，削弱了法官對訴訟參與人表述真實(shí)性的審查能力。 (100)

2.減損了在場庭審的司法權(quán)威和尊嚴(yán)

司法活動特別是法庭審理具有強(qiáng)烈的儀式性，訴訟儀式感源自西方傳統(tǒng)法庭審理，借助訴訟參與主體特定著裝和法庭特殊構(gòu)造等元素營造出莊重、嚴(yán)肅的氛圍，通過特定訴訟程序設(shè)計使得當(dāng)事人參與訴訟時感受到強(qiáng)大的震懾力，以確保法律得以順利實(shí)施。對于當(dāng)事人及訴訟參與人來講，法庭代表著正義和公平，能夠引發(fā)當(dāng)事人的崇敬和信賴感；?對于法官來講，法庭代表著正義和約束，能夠增強(qiáng)其職業(yè)榮譽(yù)感和內(nèi)心約束。但是，在線庭審在形式上打破了傳統(tǒng)的法庭模式，在一定程度上減損了法庭的威嚴(yán)。當(dāng)事人和法官失去法庭出席的在場感，從而引起微妙的心理變化，減損法庭審理的儀式性和威嚴(yán)感，減損法庭行為的嚴(yán)肅性。 (101)

3.與絕對公開原則的內(nèi)在沖突

庭審方式改革應(yīng)當(dāng)做到理性思考與實(shí)用主義相結(jié)合，處理好訴訟公正與訴訟效率的關(guān)系。按照法律規(guī)定，除非是部分不宜公開的案件不公開審理，其他案件都需要公開審理，審判公開原則的本質(zhì)要求是審判過程的公開，即法院對案件的審判通過向當(dāng)事人和社會民眾公開以達(dá)到向全社會公開的目的，體現(xiàn)出社會民眾對司法審判的監(jiān)督，允許民眾旁聽庭審是審判公開原則最直觀的體現(xiàn)。

（三）在線庭審在司法實(shí)務(wù)運(yùn)行中的真正價值尚未充分表達(dá)

1.難以達(dá)到高效的審判效果

無法實(shí)現(xiàn)內(nèi)外網(wǎng)無縫對接。目前，在線庭審利用云技術(shù)、依托互聯(lián)網(wǎng)資源實(shí)現(xiàn)法官和訴訟參與人之間的音視頻的實(shí)時交流，從而滿足了庭審的基本需要，但無法實(shí)現(xiàn)互聯(lián)網(wǎng)與人民法院內(nèi)網(wǎng)的無縫對接，無法實(shí)現(xiàn)相關(guān)信息數(shù)據(jù)的同步傳送。在線庭審的背后還是需要大量的人力物力做準(zhǔn)備和鋪墊，增加了法官、審輔人員的庭審準(zhǔn)備時間，審判輔助人員需要做大量的線下工作，信息化的在線庭審沒有彰顯其應(yīng)有的高效便利優(yōu)勢。

2.影響程序公正的實(shí)現(xiàn)

影響當(dāng)事人訴訟權(quán)利的表達(dá)。因受客觀條件限制和應(yīng)用在線庭審能力影響，個別當(dāng)事人無法在云審判中正常表達(dá)訴訟權(quán)利，特別是對當(dāng)事人陳述和辯論權(quán)利的影響較大。在線庭審中審判人員、當(dāng)事人之間不存在物理上的聯(lián)系，因此當(dāng)事人在實(shí)質(zhì)上無法真正參與進(jìn)去，不能像在傳統(tǒng)庭審現(xiàn)場把真實(shí)的想法表達(dá)出來。在線庭審中程序簡化，訴訟權(quán)益不能得到全方位保證。

3.對實(shí)體公正有所影響

首先，無法完成復(fù)雜案件的舉證質(zhì)證。法律規(guī)定，當(dāng)事人向人民法院提供證據(jù)應(yīng)當(dāng)提供原件或者原物。但是，在運(yùn)用在線庭審審理案件中，法官和當(dāng)事人都是通過一個共有的云端完成信息互換，當(dāng)事人的證據(jù)也是事先通過終端傳遞到云端的，在這個過程中，無論是什么樣的證據(jù)最終都要轉(zhuǎn)化成電子的形式在各方傳遞，這樣一來就無法保證當(dāng)事人雙方在質(zhì)證的時候看到的證據(jù)是原始證據(jù)，這也和現(xiàn)行法律規(guī)定不一致。 (102) 無法杜絕證人旁聽庭審，可能引起串證和證言不實(shí)的問題。其次，在線庭審程序簡化，影響審理效果，使庭審程序趨于虛設(shè)，容易忽略法庭調(diào)解和辯論。

4.對違反庭審規(guī)則難以認(rèn)定

在傳統(tǒng)審判中對退庭的判斷非常容易，就是原、被告沒有任何理由的情況下或者理由不成立的情況下擅自離開庭審。但是在在線庭審中，對中途退庭的事實(shí)認(rèn)定將會非常難，由于是借助網(wǎng)絡(luò)平臺開展的庭審活動，其正常的開展依賴于網(wǎng)絡(luò)狀況和當(dāng)事人的客觀環(huán)境，庭審中，怎樣判斷是當(dāng)事人故意退出庭審，還是由于其他客觀原因?qū)е峦徶袛啵绾巫龅綄χ饔^故意和客觀情況的準(zhǔn)確甄別，從而保證庭審的規(guī)范性，促使當(dāng)事人遵守法庭規(guī)則，是在線庭審程序必須面對的問題。經(jīng)過對部分當(dāng)事人、代理人和法官進(jìn)行問卷調(diào)查發(fā)現(xiàn)，在線庭審適用中主要遇到聯(lián)系當(dāng)事人難占比27.1%，主要包括提供號碼錯誤、不接電話、不回復(fù)短信、接了電話直接掛斷或中途掛斷；技術(shù)難占比18.2%，主要是沒有智能手機(jī)、不會操作、網(wǎng)絡(luò)差等；溝通難占比21.5%，主要是不適應(yīng)視頻溝通，不適應(yīng)視頻舉證質(zhì)證和辯論；嚴(yán)肅性難占比33.2%，主要有當(dāng)?shù)貋y以致不遵守庭審秩序、隨意性大、受到外界干擾等。

圖1　調(diào)查問卷情況統(tǒng)計

（四）在線庭審審理效果尚未達(dá)到預(yù)期

1.適用范圍和條件有所限制

受案件、技術(shù)、地域等因素限制。在目前條件下，仍需謹(jǐn)慎地控制適用，而不能濫用。當(dāng)前各地法院的在線庭審仍處于探索階段，還沒有統(tǒng)一明確的適用范圍。大多數(shù)對簡易案件進(jìn)行在線庭審，而且在信息化落后地方無法實(shí)現(xiàn)在線庭審。

2.難以達(dá)到法治宣傳教育功能

刑事庭審中被告人、證人或因缺乏對法庭審判莊嚴(yán)性的感受而不如實(shí)陳述，從而在線庭審的去儀式性，損害事實(shí)的發(fā)現(xiàn)，減損司法裁判的教化功能。在線庭審的秩序、儀式感難以彰顯。當(dāng)事人線上的環(huán)境可能比較隨意，削弱法庭的威嚴(yán)性。一些當(dāng)事人會隨意走動，法官對這種情況沒法控制。因此，開放性的在線庭審很可能會導(dǎo)致庭審效果大打折扣。在線庭審弱化了庭審對刑事被告人的教育感化作用。 (103)

3.存在安全保密風(fēng)險

云計算服務(wù)當(dāng)前壟斷在私人機(jī)構(gòu)手中，不可避免地存在風(fēng)險性。人民法院網(wǎng)絡(luò)安全保密工作存在的弊端不斷凸顯，內(nèi)網(wǎng)頻繁遭受攻擊、移動存儲設(shè)備的違規(guī)接入濫用造成泄密事件時有發(fā)生等。專業(yè)技術(shù)人員外包模式弊端叢生，長期依賴外包會導(dǎo)致法院在人才培養(yǎng)和機(jī)構(gòu)建設(shè)上存在嚴(yán)重依賴和惰性，缺乏專門的技術(shù)人才和管理人才。 (104)

4.作為虛擬化環(huán)境，容易引發(fā)虛假訴訟。

在線庭審實(shí)現(xiàn)“隔空”對話，暫時無法通過網(wǎng)絡(luò)實(shí)名認(rèn)證、人臉識別等方式完成“認(rèn)證”工作，缺乏當(dāng)庭驗證機(jī)制，容易出現(xiàn)“弄虛作假”引發(fā)虛假訴訟。