前言

研究信貸風(fēng)險盡職免責(zé)問題，是時代的呼喚，是新形勢下的迫切需要。

理論上，問責(zé)制度伴隨著委托代理關(guān)系的出現(xiàn)而出現(xiàn)，是一個古老的話題。對于商業(yè)銀行而言，也不是什么新問題。但囿于當(dāng)前銀行的監(jiān)管環(huán)境和發(fā)展階段，實現(xiàn)精準(zhǔn)問責(zé)的要求尤其強(qiáng)烈。失職追責(zé)與盡職免責(zé)本是問責(zé)制的一體兩面，但現(xiàn)實中，落實追責(zé)容易，執(zhí)行免責(zé)困難，這種失衡狀態(tài)的極端便是肇始于20世紀(jì)90年代并延續(xù)至今仍大行其道的終身問責(zé)制。終身問責(zé)制的作用自不待言，但在微觀上容易導(dǎo)致信貸人員產(chǎn)生“懼貸”“恐貸”心理，進(jìn)而導(dǎo)致信貸有效供給的不足，造成宏觀上貨幣政策傳導(dǎo)的梗阻，在特定的歷史條件下引起了業(yè)界的反思，甚至引起了中央的持續(xù)高度關(guān)注。追責(zé)與免責(zé)都是共識，關(guān)鍵是如何實現(xiàn)更加精準(zhǔn)的問責(zé)，如何在強(qiáng)調(diào)失職追責(zé)的傳統(tǒng)中，建立起盡職免責(zé)機(jī)制，以實現(xiàn)二者的平衡。

如何建立盡職免責(zé)機(jī)制以糾正失職追責(zé)的畸重，實踐中并沒有現(xiàn)成答案。一個最不應(yīng)該忽視卻經(jīng)常被遺忘的重要原因，當(dāng)是信貸風(fēng)險問責(zé)理論研究的落后。在圖書出版事業(yè)蓬勃發(fā)展的當(dāng)下，市場上關(guān)于信貸風(fēng)險盡職免責(zé)的書籍竟然難以尋覓。不能不說這是當(dāng)代銀行業(yè)高歌猛進(jìn)下文化缺失的一點(diǎn)遺憾。這或許也是銀行實務(wù)中，大家崇尚的所謂“接地氣”與“可復(fù)制”的拿來主義與實用主義傳統(tǒng)遺留的產(chǎn)物吧。對于盡職免責(zé)的核心基礎(chǔ)，即如何界定“盡職”，遺憾的是，不管是監(jiān)管制度還是不少商業(yè)銀行的內(nèi)部文件，都沒有給出一個清晰和統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)。如是，連討論的基礎(chǔ)平臺都沒有，又如何能建立起完善的盡職免責(zé)實務(wù)操作的大廈？

有問題，有需求，正是本書得以成書的理由和契機(jī)。

在主旨和目的方面，本書將研究聚焦在精準(zhǔn)問責(zé)的基礎(chǔ)性和邏輯性問題上，以相關(guān)法理為鏡鑒，探索信貸的盡職免責(zé)機(jī)制，以期為問責(zé)實務(wù)提供可操作的具體指導(dǎo)。當(dāng)然，銀行貸款出現(xiàn)不良與損失的原因異常復(fù)雜，特別是在事后去還原當(dāng)時的情形，確實難度極大。但是，即便在操作性可能仍然遭遇模糊的情形下，為定責(zé)一方自由裁量權(quán)的行使提供理論和邏輯基礎(chǔ)，為被問責(zé)一方提供盡職免責(zé)的抗辯依據(jù)，也不失為一種添磚加瓦的探索努力。

為此，本書基于信貸風(fēng)險問責(zé)與侵權(quán)責(zé)任理論之間天然的契合性，采納、參考或借鑒侵權(quán)責(zé)任法的原理，將之應(yīng)用到作為銀行內(nèi)部控制制度的問責(zé)“法理”上，與信貸實踐相結(jié)合，從而形成信貸風(fēng)險問責(zé)的邏輯框架。首先，明確信貸風(fēng)險問責(zé)與一般侵權(quán)責(zé)任不同的鮮明特征，從而確保對法學(xué)理論的借鑒不偏離信貸風(fēng)險問責(zé)的實際。然后，從盡職的定義與判斷標(biāo)準(zhǔn)入手，為失職追責(zé)奠定理論基礎(chǔ)，并在過錯責(zé)任原則下提出符合信貸風(fēng)險問責(zé)構(gòu)成要件的“4+1”要素式的復(fù)合分層立體結(jié)構(gòu)，即對信貸人員的責(zé)任認(rèn)定，要在滿足貸款損失、違規(guī)行為和因果關(guān)系等客觀構(gòu)成要件的基礎(chǔ)上，判定當(dāng)事人是否存在過錯，再綜合考慮其抗辯理由，才能做出責(zé)任認(rèn)定與具體承擔(dān)方式。

當(dāng)然，對法理的借鑒不能畫地為牢，本書在論述信貸問責(zé)的構(gòu)成要件時充分契合了其自身特點(diǎn)，強(qiáng)調(diào)了信貸問責(zé)實踐對傳統(tǒng)侵權(quán)責(zé)任理論的堅守與突破，同時遵從動態(tài)系統(tǒng)論的思想，權(quán)衡各種不同的價值裁量，對銀行的自由裁量權(quán)劃定某些規(guī)則和原則約束。最后，再輔以信貸人員的問責(zé)抗辯來實現(xiàn)對信貸人員合法權(quán)益的保護(hù)，從而在結(jié)構(gòu)與功能上保證失職追責(zé)與盡職免責(zé)二者的平衡。同時，針對實踐中盡職認(rèn)定的困難來源與不正確的問責(zé)實務(wù)做法，本書進(jìn)行了深刻分析與反思，并在商業(yè)銀行層面提出了若干政策建議，力爭通過正本清源，助力精準(zhǔn)問責(zé)。

以上內(nèi)容邏輯、結(jié)構(gòu)安排與技術(shù)路線如圖0-1所示：

在具體章節(jié)安排上：

第1章到第3章，還原歷史背景與現(xiàn)實需求，深刻揭示商業(yè)銀行信貸風(fēng)險問責(zé)的特殊性，并提出盡職的定義與認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)。

第4章到第10章，提出適合信貸風(fēng)險問責(zé)的過錯責(zé)任原則與構(gòu)成要件，圍繞“4+1”要素式的復(fù)合分層立體結(jié)構(gòu)，逐個分析違規(guī)行為、因果關(guān)系、主觀過錯，以及經(jīng)濟(jì)賠償金額的確定方法與信貸人員的問責(zé)抗辯事由，并為銀行問責(zé)實踐中自由裁量權(quán)的行使提供必要的規(guī)則和原則約束，從而建立起一個基本自洽的框架體系。

第11章和第12章，屬于前述理論的應(yīng)用與政策建議，重點(diǎn)探討盡職認(rèn)定的實務(wù)困惑來源，對幾種常見的問責(zé)實務(wù)做法進(jìn)行反思，并對實務(wù)操作中的責(zé)任認(rèn)定和問責(zé)歸因，進(jìn)行流程歸納。最后，基于信貸風(fēng)險問責(zé)的規(guī)范化和精準(zhǔn)化，在商業(yè)銀行層面，針對問責(zé)實踐的改進(jìn)提出若干政策建議。

需要交代的是，本書不是一本純粹的法律書，也不是一本純粹的金融書，而是著眼于解決當(dāng)前信貸風(fēng)險精準(zhǔn)問責(zé)的實踐難題，特別是建立健全盡職免責(zé)機(jī)制，基于實務(wù)目的而做的一種跨領(lǐng)域嘗試。個中法律鏡鑒可能存在偏差，對問責(zé)的實務(wù)撮要?dú)w納可能并不全面，但作者不惜冒著貽笑大方的風(fēng)險，目的在于拋磚引玉，引起大家對信貸風(fēng)險問責(zé)理論和實務(wù)的關(guān)注。若是，則本書的目的就達(dá)到了。真心與熱切期盼這一領(lǐng)域出現(xiàn)越來越多的研究成果，大家共享提高，如此，則是廣大信貸人員與整個行業(yè)之幸事。我相信，回響就在前方。