第3節(jié) 控制權(quán)還在嗎

企業(yè)在發(fā)展的過(guò)程中，圍繞控制權(quán)的爭(zhēng)奪是不可避免的。只要企業(yè)做得好，就會(huì)有人試圖爭(zhēng)奪控制權(quán)，如果企業(yè)做得不好，控制權(quán)也就沒(méi)有價(jià)值了。所以說(shuō)控制權(quán)的爭(zhēng)奪實(shí)際上是對(duì)企業(yè)優(yōu)質(zhì)度的認(rèn)可。

1. 控制權(quán)的把控要點(diǎn)

控制權(quán)的爭(zhēng)奪并不可怕，可怕的是企業(yè)家不知道怎么去保護(hù)自己的控制權(quán)。

我們考察了企業(yè)家失去控制權(quán)的情形，做了一些梳理，也研究了一些案例。

首先看是誰(shuí)跟企業(yè)家爭(zhēng)奪控制權(quán)？無(wú)外乎有三種人：一種是外部的投資人；一種是企業(yè)家的創(chuàng)業(yè)伙伴；一種是企業(yè)家身邊的其他人。

我們也考察了一些企業(yè)家失去控制權(quán)的原因：第一，股權(quán)架構(gòu)不合理，別的股東乘機(jī)取而代之；第二，在多次融資過(guò)程中，股權(quán)過(guò)分稀釋?zhuān)蚪邮懿缓侠淼臈l件，使得企業(yè)家失去對(duì)企業(yè)的控制；第三，就是意外事件，有些不可控制或預(yù)料之外的事件，也可能導(dǎo)致企業(yè)家失去對(duì)企業(yè)的控制。

創(chuàng)業(yè)初期股權(quán)架構(gòu)搭建要合理

創(chuàng)業(yè)初期搭建合理的股權(quán)架構(gòu)，才能保證公司的長(zhǎng)遠(yuǎn)健康發(fā)展。企業(yè)必須根據(jù)自己的發(fā)展目標(biāo)，搭建個(gè)性化的股權(quán)架構(gòu)。

比較典型的案例，就是阿里巴巴的高層合伙人制度，也就是公司章程中設(shè)置的提名董事人選的特殊條款：即由一批被稱(chēng)作“合伙人”的人，來(lái)提名董事會(huì)中的大多數(shù)董事人選，而不是按照持有股份比例分配董事提名權(quán)。通過(guò)合伙人制度，在阿里巴巴持股僅8.9%的馬云控制了阿里巴巴董事會(huì)一半以上成員的提名，從而控制了整個(gè)阿里巴巴帝國(guó)。

大家都知道阿里巴巴是2014年9月19日在美國(guó)紐交所上市的，融資金額創(chuàng)下世界第一。其實(shí)馬云起初選擇的不是紐交所，而是港交所。之所以選擇港交所，是因?yàn)橹袊?guó)香港證券市場(chǎng)的監(jiān)管比美國(guó)要寬松多了。如果阿里巴巴在港交所上市的話(huà)，估值肯定比在紐交所還要高。只可惜最后沒(méi)有成功，轉(zhuǎn)到紐交所上市。

那么阿里巴巴的合伙人制度是怎么設(shè)計(jì)的呢？馬云在1999年3月創(chuàng)立阿里巴巴的時(shí)候，一起創(chuàng)業(yè)的加上馬云自己，有18個(gè)人，也就是大家常說(shuō)的阿里巴巴創(chuàng)業(yè)“十八羅漢”。馬云在家里開(kāi)了“十八羅漢”的會(huì)議，他家的小區(qū)叫湖畔花園小區(qū)，馬云為了紀(jì)念湖畔花園小區(qū)的會(huì)議，他的合伙人就都叫湖畔合伙人，目前阿里巴巴共有25個(gè)合伙人。

阿里巴巴的25個(gè)合伙人有一項(xiàng)重要的權(quán)力是，可以推選公司的董事會(huì)成員，而且是超過(guò)半數(shù)的董事會(huì)成員。如果董事會(huì)有9個(gè)人，我可以推選其中5個(gè)人來(lái)做公司的董事，如果公司設(shè)11個(gè)董事，我可以推薦6個(gè)人。合伙人負(fù)責(zé)推薦，由股東會(huì)表決。

即使股東會(huì)不認(rèn)可，股東會(huì)也沒(méi)有權(quán)力選別人。而是一定要從合伙人的推薦人中產(chǎn)生多數(shù)的董事。通過(guò)這種制度，合伙人實(shí)現(xiàn)了對(duì)公司董事會(huì)的控制。阿里巴巴這種企業(yè)的股東是很多的，馬云才占了8%左右的股份。但其他股東實(shí)際上對(duì)公司形成不了控制力，這個(gè)時(shí)候董事會(huì)就控制了公司的經(jīng)營(yíng)和命脈。馬云通過(guò)控制董事會(huì)的形式，完成了對(duì)公司的實(shí)際控制。馬云持股8%，合伙人加起來(lái)14%左右的股份，最后控制了市值幾千億元的一家企業(yè)，就是通過(guò)這種合伙人制度。

還有一種結(jié)構(gòu)，就是京東的AB股模式。

AB股模式也稱(chēng)“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”，就是將公司的股權(quán)分為兩種，即A股和B股，A股是普通股，每股只有一份表決權(quán)，B股相比于A股有數(shù)倍的表決權(quán)。

應(yīng)該說(shuō)AB股模式是非常流行的，在海外上市的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)，絕大多數(shù)都采用了AB股模式。土豆網(wǎng)的王微持股比例是12.7%，人人網(wǎng)的陳一洲持股比例為22.80%，都沒(méi)有超過(guò)50%。他們就是通過(guò)對(duì)AB股的設(shè)置，達(dá)到控制公司的目的。

京東也是在美國(guó)上市的，他們采取的也是AB股模式。劉強(qiáng)東在公司章程里規(guī)定，他的股份，每一股有20份表決權(quán)，也就是說(shuō)我有1股的股票就相當(dāng)于其他普通股20倍的表決權(quán)。劉強(qiáng)東實(shí)際持有京東18.8%的股份，通過(guò)“雙股權(quán)結(jié)構(gòu)”這種模式，他控制了京東81.2%的表決權(quán)。這樣的話(huà)，他就能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)京東的控制。

為什么馬云一定要用合伙人制度，劉強(qiáng)東卻選用AB股模式？哪一種更好呢？

合伙人制度有一個(gè)最大的優(yōu)勢(shì)，即董事會(huì)人選更換的時(shí)候，還是由合伙人來(lái)推選，通過(guò)推選合伙人，公司的董事會(huì)永遠(yuǎn)是由合伙人來(lái)決定的。通過(guò)這種形式，公司就會(huì)按照原來(lái)選定的這些合伙人的理念發(fā)展下來(lái)，公司才能做得長(zhǎng)遠(yuǎn)。

AB股有一個(gè)致命的弱點(diǎn)，特殊的股票B股是不能夠轉(zhuǎn)讓的，一旦股份轉(zhuǎn)讓?zhuān)貏e投票權(quán)就失效了。如果說(shuō)劉強(qiáng)東持有的18.8%的股份要賣(mài)，賣(mài)掉以后就是普通股，就沒(méi)有20倍的表決權(quán)了。

還有一個(gè)很現(xiàn)實(shí)的問(wèn)題，B股不能繼承。無(wú)論是誰(shuí)繼承公司的B股，這些股份都會(huì)變成普通的股份，繼承人是沒(méi)有控制力的。

創(chuàng)業(yè)初期的股權(quán)架構(gòu)搭建，主要要關(guān)注創(chuàng)業(yè)合伙人的股權(quán)分配。

我們把創(chuàng)業(yè)公司的合伙人歸納一下，有幾種類(lèi)型：

第一種：創(chuàng)業(yè)型。這種創(chuàng)始人屬于核心創(chuàng)始人，對(duì)創(chuàng)業(yè)公司提供核心競(jìng)爭(zhēng)力和主導(dǎo)能力。

第二種：優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)型。一個(gè)人創(chuàng)業(yè)的時(shí)候總會(huì)有一些短板，比如說(shuō)我懂運(yùn)營(yíng)但不懂技術(shù)，或者說(shuō)懂管理但是不懂市場(chǎng)，這個(gè)時(shí)候他就會(huì)找有一定互補(bǔ)性的人來(lái)做。

第三種：資源提供型。創(chuàng)業(yè)公司必須要有某些資源，有些資源核心創(chuàng)始人無(wú)法打通，這個(gè)時(shí)候有人擁有這些資源，他就可能變成企業(yè)的合伙人。

第四種：資金提供型。項(xiàng)目啟動(dòng)需要錢(qián)，可能有人愿意投這筆錢(qián)，或者愿意出一部分錢(qián)，這個(gè)時(shí)候?qū)Ψ揭矔?huì)要求股份，加入到企業(yè)的團(tuán)隊(duì)中去。

這4種人的股權(quán)分配要把握一個(gè)原則，那就是創(chuàng)業(yè)型股東占大股，他必須要對(duì)公司有核心的控制、核心的把握，這樣才能夠在將來(lái)公司發(fā)展起來(lái)以后，或者公司規(guī)模做上去以后吸引投資機(jī)構(gòu)的眼光，公司才有可能進(jìn)一步發(fā)展。

優(yōu)勢(shì)互補(bǔ)型的，可以考慮互補(bǔ)到什么程度。比如說(shuō)創(chuàng)業(yè)電商有很好的渠道、很好的網(wǎng)絡(luò)推廣經(jīng)驗(yàn)，但是就不會(huì)做網(wǎng)站，得找人做。全職網(wǎng)站制作方索要股權(quán)，可以少給他一部分。因?yàn)楫?dāng)公司賺錢(qián)以后，要找專(zhuān)人做網(wǎng)站，可能花點(diǎn)錢(qián)就能找到，甚至多花一點(diǎn)錢(qián)肯定能找到做得很好的。剛開(kāi)始制作方愿意給公司制做網(wǎng)站，所以給他股份也應(yīng)該，但是這個(gè)時(shí)候讓他占股的比例可以適當(dāng)小一點(diǎn)。

但有時(shí)公司要發(fā)展，必須要借助某個(gè)人的能力、經(jīng)驗(yàn)或者是其他方面的技術(shù)時(shí)，就要給他適量的股份。太少了他會(huì)沒(méi)興趣，他會(huì)認(rèn)為還不如去找別人跟他一塊去創(chuàng)業(yè)，說(shuō)不定別人給他的股份還多一點(diǎn)。因?yàn)檫@個(gè)時(shí)候企業(yè)得依靠他，所以可以考慮給他中等份額的股份，根據(jù)公司的具體情況來(lái)具體決定。

對(duì)資源提供型和資金提供型合伙人，永遠(yuǎn)給他們小額股份。他們要是不同意怎么辦？可以考慮股權(quán)與分紅權(quán)相分離的方法。我讓你優(yōu)先分紅，讓你優(yōu)先轉(zhuǎn)讓?zhuān)踔廖乙?guī)劃好到一定時(shí)間以后，大股東怎么樣補(bǔ)償你。如果讓資源提供型和資金提供型的合伙人占有公司太多股份的話(huà)：第一，對(duì)其他合伙人來(lái)說(shuō)不合理；第二，公司越發(fā)展越會(huì)覺(jué)得當(dāng)時(shí)的股權(quán)架構(gòu)不合理，讓創(chuàng)始合伙人覺(jué)得自己是在給資本提供方和資源提供方打工，這無(wú)論是對(duì)股東還是對(duì)企業(yè)，都是非常不利的。

所以，我們?cè)诖罱ü蓹?quán)架構(gòu)的時(shí)候，分配股權(quán)一定要慎重。上述的分配思路，只是一種原則和方法，合伙人之間也存在著博弈的過(guò)程，但創(chuàng)業(yè)之初，一定要堅(jiān)持這個(gè)原則，把握這個(gè)方向。

在企業(yè)創(chuàng)業(yè)過(guò)程中，有一種情況是，公司還沒(méi)有進(jìn)入市場(chǎng)，老板就失去了對(duì)公司的控制。

創(chuàng)業(yè)多不會(huì)是單打獨(dú)斗，創(chuàng)始人在企業(yè)發(fā)展的初期會(huì)選擇一些創(chuàng)業(yè)伙伴，比如說(shuō)同學(xué)、兄弟、朋友一起來(lái)創(chuàng)業(yè)。但是在創(chuàng)業(yè)過(guò)程中，由于股權(quán)架構(gòu)搭建不合理，很容易出現(xiàn)創(chuàng)業(yè)伙伴反目成仇的狀況，老板會(huì)失去對(duì)企業(yè)的控制或者給企業(yè)造成很大的損失。創(chuàng)始人之間平均分配股份、沒(méi)有一個(gè)核心的大股東往往是造成這種結(jié)果的最主要原因。

引進(jìn)資本時(shí)謹(jǐn)防對(duì)賭條款陷阱

企業(yè)在發(fā)展過(guò)程中，有時(shí)需要引進(jìn)投資人，引進(jìn)一些所謂的風(fēng)險(xiǎn)投資或者是PE投資機(jī)構(gòu)。在這個(gè)過(guò)程中，很多企業(yè)家由于不懂資本市場(chǎng)的游戲規(guī)則，失去了對(duì)企業(yè)的控制。

資本市場(chǎng)有名的對(duì)賭案例有很多。

永樂(lè)電器的董事長(zhǎng)陳曉跟摩根士丹利對(duì)賭，失敗了。他當(dāng)時(shí)承諾的業(yè)績(jī)指標(biāo)沒(méi)有達(dá)到，又不想失去企業(yè)，不想讓企業(yè)以一個(gè)很低的價(jià)格被收走，就把永樂(lè)電器賣(mài)給了黃光裕，陳曉就在國(guó)美電器里面做一個(gè)小股東，持股4%左右。后來(lái)他聯(lián)合其他投資方，爭(zhēng)奪國(guó)美的控制權(quán)，最后的結(jié)果是黃光裕險(xiǎn)勝。

俏江南的張?zhí)m因?yàn)閷?duì)賭失敗，最終被掃地出門(mén)，失去了自己辛苦創(chuàng)立的俏江南。

太子奶的李途純對(duì)賭的代價(jià)，則是失去了全部的股權(quán)。

對(duì)于一家創(chuàng)業(yè)公司來(lái)說(shuō)，對(duì)賭投資人的資金，應(yīng)該說(shuō)是非常重要的，但是在引入資金的時(shí)候確實(shí)有很多的風(fēng)險(xiǎn)和陷阱。因此，千萬(wàn)要謹(jǐn)慎簽署對(duì)賭協(xié)議。

防止意外事件導(dǎo)致控制權(quán)旁落

當(dāng)然，還有很多意外事件可能導(dǎo)致企業(yè)創(chuàng)始人的控制權(quán)旁落。比如創(chuàng)始人離婚、入獄或者出現(xiàn)其他意外等。趕集網(wǎng)創(chuàng)始人的離婚財(cái)產(chǎn)糾紛、土豆網(wǎng)王微的離婚財(cái)產(chǎn)糾紛案，都最終導(dǎo)致公司上市發(fā)生困難，分別被58同城和優(yōu)酷網(wǎng)并購(gòu)。國(guó)美的黃光裕因?yàn)槿氇z，也曾面臨控制權(quán)糾紛，好在黃氏家族還是有驚無(wú)險(xiǎn)地保住了對(duì)國(guó)美的控制權(quán)。

2. 三類(lèi)控制權(quán)

事實(shí)上，企業(yè)家主張企業(yè)控制權(quán)的工具有很多，只要掌握了這些工具，哪怕是掌握了其中一種，堅(jiān)持這一種方法，就能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)公司的控制。

企業(yè)家掌握控制權(quán)的方式可以簡(jiǎn)單分成三類(lèi)：

第一是股大者為王。只要掌握公司絕大多數(shù)的股份，公司的控制權(quán)就永遠(yuǎn)在我這兒，這就是股大者為王。

第二是同股不同權(quán)的設(shè)定。

第三是借鑒國(guó)外一些上市公司掌握控制權(quán)的工具，實(shí)現(xiàn)對(duì)企業(yè)的控制。

股大者為王

股大者為王，意味著企業(yè)家要控制公司絕大部分的股份，這樣就能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)公司的基本控制。

關(guān)于對(duì)公司的控制，《中華人民共和國(guó)公司法》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《公司法》）中規(guī)定了3條控制線(xiàn)：67%、51%、34%。

67%叫完全控制線(xiàn)。只要擁有公司67%的股份，對(duì)公司的章程修改、增資、減資、合并、變更企業(yè)的形式等企業(yè)家都可以說(shuō)了算。這就是完全控制。

51%叫相對(duì)控制線(xiàn)，控制方可以改組董事會(huì)、選舉法人代表、決定公司的經(jīng)營(yíng)方向和策略等，對(duì)公司能夠基本控制。但是對(duì)公司的重大決策沒(méi)有決定權(quán)，需要聯(lián)合其他小股東進(jìn)行控制。

還有一個(gè)最低控制線(xiàn)：34%。和67%是對(duì)應(yīng)的。因?yàn)橹灰?4%的股權(quán)的股東不同意的話(huà)，公司就無(wú)法修改章程，增資減資、合并或是上市，因?yàn)榈貌坏饺种陨系谋頉Q票通過(guò)，就無(wú)法實(shí)施股改。

在經(jīng)營(yíng)企業(yè)的時(shí)候，想掌握70%的股權(quán)是很難的，但是控制人一定要把握最低線(xiàn)，即34%。如果這個(gè)都掌握不了，控制權(quán)就真的危險(xiǎn)了。

同股不同權(quán)

同股不同權(quán)的設(shè)置，在國(guó)內(nèi)只針對(duì)有限責(zé)任公司。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，有限責(zé)任公司可以在公司章程中設(shè)定特殊條款，保證控股份額未達(dá)到67%的股東也能對(duì)公司進(jìn)行控制。

我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司有兩種形式，一種叫有限責(zé)任公司，一種是股份有限公司。同股不同權(quán)主要針對(duì)的是有限責(zé)任公司，股份有限公司是同股同權(quán)的。現(xiàn)在創(chuàng)業(yè)公司在準(zhǔn)備上市之前，甚至掛牌之前往往都采用有限責(zé)任公司的形式，這樣做有很多有利的方面，如有利于就不同的股權(quán)結(jié)構(gòu)和不同的控制權(quán)設(shè)定一些安排。

《公司法》第42條規(guī)定，股東會(huì)由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外。這就留下了設(shè)置同股不同權(quán)的空間。《公司法》第43條規(guī)定，股東會(huì)的議事方式和表決程序，除本法律有規(guī)定以外，由公司章程規(guī)定，董事會(huì)做出修改章程，增加或者是減少資本的決議，以及公司合并、分離、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東投票通過(guò)。

通過(guò)以下形式，小股東或者是控股份額不足的股東，能夠?qū)崿F(xiàn)對(duì)公司的有效控制：

一是小股東占有較大的表決權(quán)。保護(hù)小股東的利益有很多方法，比如說(shuō)小股東稍微多占一點(diǎn)表決權(quán)，只要達(dá)到34%的最低的控制線(xiàn)，協(xié)商的余地就會(huì)大一點(diǎn)。

二是重大事項(xiàng)的一致同意權(quán)。在重大事項(xiàng)上，如增資、減資、對(duì)外擔(dān)保，變更公司形式等，如果沒(méi)有小股東的同意，大股東說(shuō)了也不算。

三是重大事項(xiàng)的一票否決權(quán)。

另外，掌握董事會(huì)多數(shù)成員的委派權(quán)，也是一個(gè)比較好的方法。董事會(huì)實(shí)際控制公司經(jīng)營(yíng)，只要握有向董事會(huì)委派多數(shù)董事的權(quán)力，對(duì)公司的實(shí)際經(jīng)營(yíng)就能夠?qū)崿F(xiàn)控制。

其他控制權(quán)方式

股份有限公司要同股同權(quán)，這也并不是說(shuō)股份有限公司就沒(méi)有一個(gè)實(shí)現(xiàn)小股東控制權(quán)的工具。《公司法》涉及上市公司的一些章程中，含有兩種方法：

一是一致行動(dòng)人協(xié)議。幾個(gè)股東內(nèi)部先形成一個(gè)決議，然后統(tǒng)一按照這個(gè)決議進(jìn)行提案或者表決，這些股東就叫一致行動(dòng)人。

二是委托投票權(quán)。即某個(gè)股東把在股東會(huì)上的投票權(quán)或者表決權(quán)委托其他股東投票或表決。這完全可以讓無(wú)法獨(dú)自控制公司的一些股東最終共同實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的控制。