第二節　權利質押

第七十五條　【權利質押的范圍】

下列權利可以質押：

（一）匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單；

（二）依法可以轉讓的股份、股票；

（三）依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權；

（四）依法可以質押的其他權利。

注解

（1）《物權法》第223條第4項將《擔保法》第75條第2項中的“依法可以轉讓的股份、股票”修正為“可以轉讓的基金份額、股權”；《物權法》第223條第7項將《擔保法》第75條第4項中“依法可以質押的其他權利”修改為“法律、行政法規規定可以出質的其他財產權利”，此外，《物權法》第223條第6項增加規定“應收賬款”作為可以出質的權利。

（2）根據《物權法》第223條的規定，只有可以轉讓的基金份額和股權才可以作為權利質權的標的，有的基金份額和股權依法不得轉讓，則不能出質。比如，根據我國《公司法》的規定，發起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內不得轉讓。公司公開發行股份前已發行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內不得轉讓。公司董事、監事、高級管理人員應當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數的25%；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內不得轉讓。上述人員離職后半年內，不得轉讓其所持有的本公司股份。因此，這類股權在法定期限內都不得出質。

（3）存單可以質押。存單持有人以偽造、變造的虛假存單質押的，質押合同無效。接受虛假存單質押的當事人如以該存單質押為由起訴金融機構，要求兌付存款優先受償的，人民法院應當判決駁回其訴訟請求，并告知其可另案起訴出質人。

存單持有人以金融機構開具的、未有實際存款或與實際存款不符的存單進行質押，以騙取或占用他人財產的，該質押關系無效。接受存單質押的人起訴的，該存單持有人與開具存單的金融機構為共同被告。利用存單騙取或占用他人財產的存單持有人對侵犯他人財產權承擔賠償責任，開具存單的金融機構因其過錯致他人財產權受損，對所造成的損失承擔連帶賠償責任。接受存單質押的人在審查存單的真實性上有重大過失的，開具存單的金融機構僅對所造成的損失承擔補充賠償責任。明知存單虛假而接受存單質押的，開具存單的金融機構不承擔民事賠償責任。

以金融機構核押的存單出質的，即便存單系偽造、變造、虛開，質押合同均為有效，金融機構應當依法向質權人兌付存單所記載的款項。

應用

55.倉單質押后對倉儲物保管人是否有約束力？

倉單質押后，在倉單上存在著兩個合同關系：存貨人（出質人）與倉儲人之間的倉儲合同關系以及出質人與質權人之間的質押合同關系。兩合同的密切相聯決定了倉單質押對人的效力不僅僅限于質押合同的當事人，倉單質押對倉儲物保管人同樣有約束力。具體而言：（1）倉單出質應當在出質背書后對倉儲物保管人作出出質通知。因為出質人將倉單交付予質權人后，其完全可以基于上述的第一種合同關系以類似掛失的方式提取倉儲物。在未通知倉儲物保管人倉單質押的情況下，其按正常程序向出質人履行了義務，質權人就無法實現質權，也不能要求倉儲物保管人承擔賠償責任。（2）在作出出質通知后的倉單質押中，倉儲物保管人對質權人負有協助行使質押權的義務。因為，為了維護自身利益和履行對質權人的承諾，倉儲物保管人要加強對質押貨物的監管，保證倉單與貨物貨單一致，手續完備，貨物完好無損。在當質權人的債權到期不能獲得清償時，質權人便可以向倉儲物保管人出示倉單，請求提取倉儲物以實現倉單質押擔保。

56.因商鋪生意較好，轉手時可以高出原承租價格的價格頂出就產生了一種“頂手費”的說法，這種“頂手費”可以質押嗎？[1]

這里所稱的頂手費既相當于應收賬款，也類似于債權，但其特點是具有不特定性。而應收賬款、債權，特別是我們平常所講的高速公路收費權等，基本上是可以確定的。而頂手費是隨行就市的，并非具有一定的可計算性或一定的市值，故對此應當采取審慎的態度，不宜將其作為應收賬款一類用于債權的質押。也就是說，用于擔保的物權一定要有一個基準，大致的可確定性，不宜將那些隨市價變化過大的所謂的虛物權用于質押。只有當確實有了一個市場定價之后，有了公認的基準的前提下，才可將這類頂手費用于質押。

57.以出口退稅賬戶托管的方式貸款，貸款人是否有權在借款人的出口退稅款中優先受償？

根據《擔保法》第75條第4項規定，以出口退稅賬戶托管的方式貸款，構成出口退稅權利質押；貸款人在借款得不到清償時，有權在借款人的出口退稅款中優先受償。

配套

《中華人民共和國物權法》第223、226、228條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第97條；《應收賬款質押登記辦法》；《憑證式國債質押貸款辦法》

第七十六條　【權利憑證上質權的設定及生效】

以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，應當在合同約定的期限內將權利憑證交付質權人。質押合同自權利憑證交付之日起生效。

注解

根據《物權法》第224條的規定，質押合同訂立后，質權并不當然設立。以匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，其質權設立的情形可分兩種：（1）有權利憑證的，質權自權利憑證交付質權人時設立。權利憑證是指記載權利內容的象征性的證書，通常采用書面形式，如匯票、支票、本票、存款單、倉單、提單和一部分實物債券等都有權利憑證。此時出質人需要將該權利憑證交付給質權人，質權自交付時設立。（2）沒有權利憑證的，質權自有關部門辦理出質登記時設立。如記賬式國庫券須到中央國債登記結算公司辦理出質登記，在證券交易所上市交易的公司債券則須到證券登記結算機構辦理出質登記。

配套

《中華人民共和國物權法》第224條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第98-101條

第七十七條　【兌現日期先于債務履行期的處理】

以載明兌現或者提貨日期的匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單出質的，匯票、支票、本票、債券、存款單、倉單、提單兌現或者提貨日期先于債務履行期的，質權人可以在債務履行期屆滿前兌現或者提貨，并與出質人協議將兌現的價款或者提取的貨物用于提前清償所擔保的債權或者向與出質人約定的第三人提存。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第102條

第七十八條　【股權質權的設定與生效】

以依法可以轉讓的股票出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向證券登記機構辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。

股票出質后，不得轉讓，但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓。出質人轉讓股票所得的價款應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。

以有限責任公司的股份出質的，適用公司法股份轉讓的有關規定。質押合同自股份出質記載于股東名冊之日起生效。

注解

根據《物權法》第226條的規定，以股權出質的合同訂立后，質權并不當然設立。其質權設立的情形分兩種：（1）以證券登記結算機構登記的股權出質的，質權自證券登記結算機構辦理出質登記時設立。證券登記結算機構是指為證券交易提供集中登記、存管與結算服務，不以營利為目的的法人。（2）以其他股權出質的，質權自工商行政管理部門辦理出質登記時設立。其他股權，指不在證券登記結算機構登記的股權。以這些股權出質的，須到工商行政管理部門辦理出質登記，質權自登記時設立。

關于對出質人處分股權的限制。根據《物權法》第226條的規定，出質人轉讓股權所得的價款，并不當然用于清償所擔保的債權，因為此時債務清償期尚未屆至，出質人應當與質權人協商，將所得的價款提前清償所擔保的債權或者提存。提前清償債權的，質權消滅。提存的，質權繼續存在于提存的價款上。出質人只能在提前清償債權和提存中選擇，不能既不同意提前清償債權，也不同意提存。

配套

《中華人民共和國物權法》第226條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第103、104條；《證券公司股票質押貸款管理辦法》；《關于上市公司國有股質押有關問題的通知》

第七十九條　【知識產權中財產權質權的設定】

以依法可以轉讓的商標專用權，專利權、著作權中的財產權出質的，出質人與質權人應當訂立書面合同，并向其管理部門辦理出質登記。質押合同自登記之日起生效。

注解

按法律要求辦理質押登記，使質押權人權益得到法律的特殊保護。對于登記機關拒絕辦理的登記事項，申請人有權向人民法院提起行政訴訟，糾正行政登記機關的不作為行為。

配套

《專利權質押登記辦法》；《注冊商標專用權質權登記程序規定》；《著作權質權登記辦法》

第八十條　【知識產權中財產權質權的效力】

本法第七十九條規定的權利出質后，出質人不得轉讓或者許可他人使用，但經出質人與質權人協商同意的可以轉讓或者許可他人使用。出質人所得的轉讓費、許可費應當向質權人提前清償所擔保的債權或者向與質權人約定的第三人提存。

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國擔保法〉若干問題的解釋》第105條

第八十一條　【權利質押的法律適用】

權利質押除適用本節規定外，適用本章第一節的規定。

---

[1]本應用摘自吳慶寶主編：《最高人民法院專家法官闡釋民商裁判疑難問題（續）》，人民法院出版社2008年4月第1版，第24頁。