第一章 總則

第一條 【立法宗旨】^[1]為了規范公司的組織和行為，保護公司、股東和債權人的合法權益，維護社會經濟秩序，促進社會主義市場經濟的發展，制定本法。

注解

設立公司必須有利于社會生產力的發展，減少造成資源浪費、環境污染等破壞經濟發展的消極作用，并且公司的目的不得損害社會公共利益，不得違反社會道德和強行性法律的規定。同時，在公司經營管理制度（包括章程）中，不得以公司內部規定的形式損害公司、股東和債權人的利益，對這三者的合法權益都需加以保護。

第二條 【調整對象】本法所稱公司是指依照本法在中國境內設立的有限責任公司和股份有限公司。

注解

在理論上，公司可以按照不同的分類標準作不同的分類，如以信用標準進行劃分，可以分為人合公司、資合公司及人合兼資合公司；以規模標準進行劃分，可以分為大型公司、中型公司及小型公司；以是否公開招股標準進行劃分，可以分為公開型公司、封閉型公司；以公司支配關系標準進行劃分，可以分為母公司、子公司；以登記標準進行劃分，可以分為本國公司、外國公司等；以股東對公司承擔責任形式的不同而加以分類，主要分為無限公司、有限責任公司、兩合公司、股份有限公司四種。

根據本條的規定，在我國只能設立有限責任公司和股份有限公司兩種，而不允許設立無限公司和兩合公司。有限責任公司，是指由一定人數的股東組成的、股東只以其出資額為限對公司承擔責任、公司只以其全部資產對公司債務承擔責任的公司。股份有限公司，是指由一定人數以上的股東組成、公司全部資本分為等額股份、股東以其所認購股份為限對公司承擔責任、公司以其全部資產對公司債務承擔責任的公司。

第三條 【公司界定及股東責任】公司是企業法人，有獨立的法人財產，享有法人財產權。公司以其全部財產對公司的債務承擔責任。

有限責任公司的股東以其認繳的出資額為限對公司承擔責任；股份有限公司的股東以其認購的股份為限對公司承擔責任。

注解

公司是企業法人，這既是公司的法律地位，也是公司的基本特征。所謂企業，其實是一個集合概念，它是泛指一切從事生產、流通或者服務性活動以謀取經濟利益的經濟組織。所謂法人，按照我國《民法通則》的規定，是指具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織；2017年出臺的《民法總則》增加了非法人組織主體。非法人組織是指不具有法人資格，但是能夠依法以自己的名義從事民事活動的組織。非法人組織包括個人獨資企業、合伙企業、不具有法人資格的專業服務機構等。

《民法總則》第四章專設非法人組織一章。在法律上確認非法人組織為與自然人、法人并列的另一類民事主體，這不僅使民事法律的規定相互協調，順應了社會需求，也代表了現代民事主體制度的發展方向。非法人組織可以自己的名義享受民事權利和負擔民事義務，也可以自己的名義進行必要的民事活動，但非法人組織不具有完全民事責任能力，其成員或設立人對非法人組織的債務承擔無限責任。非法人組織依法成立，發生法定事由時終止，須經必要程序而消滅。非法人組織消滅后，其原成員或設立人對原組織未清償的債務在法定期間內仍負清償責任。

股東的有限責任制度，是公司制度的基石之一。股東的責任得以適當限制，一方面可以起到鼓勵、促進投資的積極作用；另一方面，也存在著股東將公司經營失敗的風險轉嫁于公司債權人的可能。有限責任公司的資本不劃分為均等份額，股東以其出資額為限對公司承擔責任。股份有限公司的資本分成等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任。換言之，有限責任公司和股份有限公司的股東均對公司承擔有限責任，除非公司人格被股東濫用，否則，即使公司的資產不足以清償債務，股東對公司債務也不承擔連帶清償責任。就公司的責任范圍而言，由于公司是獨立法人，是獨立的責任主體，因此，公司應以其全部資產對公司的債務承擔責任。

應用

1.何為公司的法人獨立人格

按照《民法通則》的規定，法人是具有民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利和承擔民事義務的組織。《民法總則》第60條規定，法人以其全部財產獨立承擔民事責任。揭示了法人獨立人格的含義，將法人這一組織置于與自然人同等的地位，法人也和自然人一樣可以享有權利，承擔義務以及責任。

公司就是一種典型的法人，具有獨立人格。公司的法人獨立人格最主要的內容就是公司享有法人財產權（擁有獨立的法人財產）以及公司以其全部財產對公司的債務承擔責任這兩個方面。當然，從法律規定的抽象角度而言，作為法人的公司，在法律上和自然人一樣具有人格。但法人和自然人不同的是，法人是由人組成的組織，并不是像自然人那樣能夠看得見、摸得著的客觀存在。公司的獨立人格較為直觀的體現首先是公司具有自己的名稱、住所及財產。其次就是公司設置有內部的組織機構。除此之外，為保證公司的獨立人格，《公司法》及其他法律、法規還規定了很多的法律制度，如公司的財務會計制度、公司的治理機制等。所有這些制度，都是為了保證公司能夠真正成為一個具有獨立人格的主體，體現出其區別于自然人的獨立之處。

2.冒用他人名義出資并登記的，被冒用人是否應承擔股東責任

根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》的規定，冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機關登記的，冒名登記行為人應當承擔相應責任；公司、其他股東或者公司債權人以未履行出資義務為由，請求被冒名登記為股東的承擔補足出資責任或者對公司債務不能清償部分的賠償責任的，人民法院不予支持。

配套

《民法總則》第58、60條；《民法通則》第36、37條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（三）》28條

第四條 【股東權利】公司股東依法享有資產收益、參與重大決策和選擇管理者等權利。

注解

出資者向公司投入資產，目的是為了取得收益：其已不占有該項資產，不能再直接支配已作投資的資產；其所享有的權利在內容上發生了變化，即由原來的對財產的占有、使用、收益和處分的權利，演變成從公司經營該資產的成果中獲得收益、參與公司管理作出重大決策以及選擇公司具體經營管理者等的權利，其所享有的權利也隨之演變為股權，即對公司的控制權以及從公司生產經營成果中獲得收益的權利。

第五條 【公司義務及權益保護】公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規，遵守社會公德、商業道德，誠實守信，接受政府和社會公眾的監督，承擔社會責任。

公司的合法權益受法律保護，不受侵犯。

注解

公司作為企業法人，雖然以營利為目的，但公司同時是社會的成員，必須承擔社會責任，如分擔勞動就業壓力、維護經濟秩序、依法納稅、保護環境等。公司社會責任的規定是2005年《公司法》總則部分修改的一個重大變化，在第5條專門規定了公司要承擔社會責任，并在第17、18條有了具體體現，第17條明確規定，公司應當同職工簽訂勞動合同，為職工辦理社會保險；第18條又規定了公司對工會的法定義務。

配套

《公司法》第17、18條

第六條 【公司登記】設立公司，應當依法向公司登記機關申請設立登記。符合本法規定的設立條件的，由公司登記機關分別登記為有限責任公司或者股份有限公司；不符合本法規定的設立條件的，不得登記為有限責任公司或者股份有限公司。

法律、行政法規規定設立公司必須報經批準的，應當在公司登記前依法辦理批準手續。

公眾可以向公司登記機關申請查詢公司登記事項，公司登記機關應當提供查詢服務。

注解

公司登記是指申請登記人按照法律、法規的規定，在公司設立、終止或相關事項發生變更時，向公司登記管理機關提出申請，公司登記管理機關審核后記載登記事項的行為。

該條規定對于公司設立采取的是以準則主義為原則，以核準主義為例外的立法方式。公司登記的作用，就公司內部而言，主要是為了確定公司的組織及權利義務關系；就公司外部而言，則是將登記作為一種公示手段，將公司信息公之于眾，借以保護公司本身及社會公眾的利益，維護交易安全和市場秩序。

應用

3.公司登記的管理機關和登記事項具體是什么

我國的公司登記管理機關是國家工商行政管理總局和各地方工商行政管理部門。

國家工商行政管理總局負責下列公司的登記：（1）國務院國有資產監督管理機構履行出資人職責的公司以及該公司投資設立并持有50%以上股份的公司；（2）外商投資的公司；（3）依照法律、行政法規或者國務院決定的規定，應當由國家工商行政管理總局登記的公司；（4）國家工商行政管理總局規定應當由其登記的其他公司。

省、自治區、直轄市工商行政管理局負責本轄區內下列公司的登記：（1）省、自治區、直轄市人民政府國有資產監督管理機構履行出資人職責的公司以及該公司投資設立并持有50%以上股份的公司；（2）省、自治區、直轄市工商行政管理局規定由其登記的自然人投資設立的公司；（3）依照法律、行政法規或者國務院決定的規定，應當由省、自治區、直轄市工商行政管理局登記的公司；（4）國家工商行政管理總局授權登記的其他公司。

設區的市（地區）工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設區的市工商行政管理局的區分局，負責本轄區內下列公司的登記：（1）上述所列公司以外的其他公司；（2）國家工商行政管理總局和省、自治區、直轄市工商行政管理局授權登記的公司。前述規定的具體登記管轄由省、自治區、直轄市工商行政管理局規定。但是，其中的股份有限公司由設區的市（地區）工商行政管理局負責登記。

公司的登記事項包括：（1）名稱；（2）住所；（3）法定代表人姓名；（4）注冊資本；（5）公司類型；（6）經營范圍；（7）營業期限；（8）有限責任公司股東或者股份有限公司發起人的姓名或者名稱。

4.公司登記的效力如何

我國目前登記制度的立法并未以明文規定來區分不同事項的登記效力，但從《公司法》及《公司登記管理條例》相關條文的內容來看，對于公司設立登記、注銷登記的效力，我國立法采取的是登記要件主義，即不通過設立登記，公司不能成立；不經過注銷登記，公司不能終止。

而對于其他事項的登記效力，從公司法法理和已有的其他立法例來看，采用對抗主義是比較合理的。《公司法》在第32條第3款中明確規定公司應當將股東的姓名或名稱及其出資額向公司登記機關登記；登記事項發生變更的，應當辦理變更登記。未經登記或者變更登記的，不得對抗第三人。這明顯采取了登記對抗主義的立法模式。

配套

《公司登記管理條例》第6-8、17-24、46-56條

第七條 【營業執照】依法設立的公司，由公司登記機關發給公司營業執照。公司營業執照簽發日期為公司成立日期。

公司營業執照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、經營范圍、法定代表人姓名等事項。

公司營業執照記載的事項發生變更的，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關換發營業執照。

注解

公司登記機關簽發的公司營業執照是確定公司成立的法律文件。公司憑公司登記機關核發的《企業法人營業執照》刻制印章，開立銀行賬戶，申請納稅登記。《企業法人營業執照》、《營業執照》分為正本和副本，正本和副本具有同等的法律效力。國家推行電子營業執照。電子營業執照與紙質營業執照具有同等法律效力。《企業法人營業執照》正本或者《營業執照》正本應當置于公司住所或者分公司營業場所的醒目位置。公司可以根據業務需要向公司登記機關申請核發營業執照副本若干。

應用

5.公司如何申請變更登記

公司申請變更登記，應當向公司登記機關提交公司法定代表人簽署的變更登記申請書，依照《公司法》作出的變更決議或者決定和公司登記機關要求提交的其他文件。公司作出變更決議后應當在法定期間內及時申請變更登記并提交相關文件，變更登記事項涉及《企業法人營業執照》載明事項的，公司登記機關應當換發營業執照。公司變更登記事項涉及修改公司章程的，應當提交修改后的公司章程或者公司章程修正案。公司變更名稱和法定代表人的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。公司變更住所，應當在遷入新住所前申請變更登記，并提交新住所使用證明。公司增加注冊資本的，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。公司減少注冊資本的，應當自公告之日起45日后申請變更登記，并應當提交公司在報紙上登載公司減少注冊資本公告的有關證明和公司債務清償或者債務擔保情況的說明。公司變更經營范圍，應當自變更決議或者決定作出之日起30日內申請變更登記。公司變更類型，應當按照擬變更的公司類型的設立條件，在規定的期限內向公司登記機關申請變更登記，并提交有關文件。

配套

《公司登記管理條例》第25、62條；《民法總則》第64條

第八條 【公司名稱】依照本法設立的有限責任公司，必須在公司名稱中標明有限責任公司或者有限公司字樣。

依照本法設立的股份有限公司，必須在公司名稱中標明股份有限公司或者股份公司字樣。

注解

公司名稱是公司區別于其他公司和市場主體的標志，公司都必須有名稱。公司營業執照上載明的公司名稱，是公司的法定名稱，是確認公司權利義務歸屬的依據。實踐中，很多有限責任公司和股份有限公司在名稱中稱“有限公司”和“股份公司”，修改前的公司法規定有限責任公司只能在名稱中標明有限責任公司字樣，股份有限公司只能在公司名稱中標明股份有限公司字樣，本次修改認可此種實踐中的稱呼。在辦理名稱預先核準時就應當明確公司類型，在名稱核準后不能更改，否則應當重新進行名稱預先核準登記。公司類型變更，公司名稱應做相應變更登記。未進行登記的，不得對抗第三人。

應用

6.股東、董事或經理人員可以直接自行決定企業名稱的改變嗎

企業名稱權是企業的人格權之一，為企業所有，僅企業自身有權作出是否變更的決定或承諾。股東、董事或經理人員均無權直接自行對企業名稱是否變更作出決定。企業可就其名稱權的使用、變更等事項向股東作出承諾并受其約束，在約定的條件成就后變更或停止使用原名稱。

配套

《公司登記管理條例》第17-19條

第九條 【公司形式變更】有限責任公司變更為股份有限公司，應當符合本法規定的股份有限公司的條件。股份有限公司變更為有限責任公司，應當符合本法規定的有限責任公司的條件。

有限責任公司變更為股份有限公司的，或者股份有限公司變更為有限責任公司的，公司變更前的債權、債務由變更后的公司承繼。

注解

變更前的公司與變更后的公司系同一主體，其獨立的法人資格沒有發生變化，只是在公司類型上發生了變化，變更后的公司是變更前公司的債權債務繼受人，因此債權債務應當由變更后的公司承繼。如果公司變更涉及公司注冊資本的減少，則公司應當通知和公告債權人。在對債務提前償還或者取得債權人同意的情況下減少注冊資本。

配套

《公司法》第95條

第十條 【公司住所】公司以其主要辦事機構所在地為住所。

注解

“辦事機構所在地”，是指執行公司的業務活動、決定和處理公司事務的機構的所在地。在公司的“辦事機構”只有一個的情況下，即以該機構的所在地為公司的住所；在公司的“辦事機構”有多個并分別位于不同的地方時，則以“主要辦事機構”所在地為公司的住所。《民法總則》第63條規定，法人以其主要辦事機構所在地為住所。依法需要辦理法人登記的，應當將主要辦事機構所在地登記為住所。

應用

7.確定公司法定住所的意義

確定公司的住所，具有十分重要的意義：（1）可以確定公司的訴訟管轄地。（2）可以確定法律文書的送達地點。（3）有利于確定債務的履行地。（4）有利于確定公司的登記機關。注意，案件受理后，受訴人民法院的管轄權不受當事人住所地變更的影響。

配套

《公司登記管理條例》第12條

第十一條 【公司章程】設立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監事、高級管理人員具有約束力。

注解

公司章程，是指公司依法制定的，規定公司名稱、住所、經營范圍、經營管理制度等重大事項的基本文件。公司章程是公司組織和活動的基本準則，也被稱作“公司的憲法”。訂立公司章程是設立公司的條件之一。

“高級管理人員”包括公司的經理、副經理、財務負責人以及上市公司董事會秘書和公司章程規定的其他人員，這些人員由公司董事會聘任，負責公司日常的經營管理事務，所以必須受公司章程的約束，遵守公司章程的規定。

關于公司章程，實務中有如下幾點值得注意：

第一，在設計公司章程時，需注意公司章程不得違背《公司法》的強制性條款，否則公司章程無效。為了防止公司章程違背《公司法》的強制性條款，首要的問題是如何判斷《公司法》中的條款的屬性，即哪些條款是強制性的條款，哪些條款是任意性的條款。一般而言，判斷的根據是《公司法》的立法宗旨和目的；但是，具體到某一《公司法》的條款，則需要具體問題具體分析。

第二，需注意其他法律法規對于特定領域中的公司章程的專門規定。比如，對于上市公司，證監會出臺有《上市公司章程指引》；對于境外上市的公司，國務院證券委員會和國家經濟體制改革委員會出臺有《到境外上市公司章程必備條款》。

第三，關于公司章程的修改。其中應該注意兩個問題：一是，修改公司章程的權利專屬于公司的權力機關；二是，修改公司章程須特別決議。

應用

8.公司章程的重要意義何在

公司章程是股東之間對于公司各項重大制度作出的具體安排和規定，它的重要意義在于在法律規定的范圍之內，賦予了公司的投資者按照自己的意愿管理公司，進行商業運作的自由權利，可以使得公司在經濟活動中采用靈活多樣的方式創造財富，促進經濟發展。我國《公司法》在修訂之前，對于公司章程賦予的權利較為有限，沒有將過多的權利下放給公司股東，允許公司章程在《公司法》的基本框架下作出更多的變通性規定。但《公司法》修訂之后，在公司章程方面的變化是，很多法條增加了這樣的除外規定——即“公司章程另有規定的除外”，這樣的變化賦予了公司章程這部“公司憲法”更大的自治權，股東可以自行對公司運行制度、三大機構的架構及股權比例等事項作出更為多元化的約定，只要這樣的約定不違反《公司法》的強制性規定。公司章程體現出當事人之間的合意性，其完全可以屬于私法自治的范疇，可以說是典型的當事人或社團自治行為或契約行為。

9.公司章程是否需要經審核才會產生效力

審批機構和登記機關要對公司章程進行審查，以決定是否給予批準或者給予登記。公司章程一經有關部門批準，并經公司登記機關核準即對外產生法律效力。公司、公司股東以及董事、監事和高級管理人員都要受到公司章程的約束。

10.公司章程的效力

實質意義上的公司章程是指對公司及其成員具有拘束力的關于公司組織和行為的自治性規則。首先，公司章程是股東對于公司治理各項制度的約定，董事、監事都是股東推選出來、按照股東意志來執行并監督各項制度運行情況，保護股東權益的治理機構人員，因此，包括公司股東會、董事（執行董事）、監事（會）在內的公司治理結構必須遵守公司章程；其次，公司的各項細則和制度都是以公司章程為“藍本”制定的，必定是對公司章程的細化和擴展，因此公司員工需要遵照執行也是非常合理的。

11.哪些公司章程的“除外規定”為有效規定

這個問題其實是在探究公司章程自治的邊界。《公司法》具有公法和私法兩種特性，早前受計劃經濟等因素的影響，我國的《公司法》呈現出行政管理色彩較濃的特點。近年來，隨著市場經濟的不斷發展和完善，《公司法》立法開始注重公司法的自治性，賦予股東利用公司章程解決股東之間問題的權利，但是這就涉及公司章程的內容與《公司法》的規定相悖時，其效力如何的問題。

首先，按照權利法定的原則，只有在《公司法》法條中明確規定了“公司章程另有規定的除外”時，公司章程才能夠作出《公司法》以外的特別規定。其次，如果《公司法》并沒有賦予公司章程可以除外規定的權利，則公司章程作出與《公司法》不一致的規定也并非一定無效，此時公司章程規定的效力判斷規則就顯得尤為重要。簡單的判斷原則就是《公司法》的相關規定如果是強制性規定，則公司章程不能作出與之相悖的規定；如果是任意性規則，則股東有權做出與之不同的安排。

12.公司章程中關于股東會對股東處以罰款的規定是否有效

公司章程關于股東會對股東處以罰款的規定，系公司全體股東所預設的對違反公司章程股東的一種制裁措施，符合公司的整體利益，體現了有限公司的人合性特征，不違反公司法的禁止性規定，應合法有效。但公司章程在賦予股東會對股東處以罰款職權時，應明確規定罰款的標準、幅度，股東會在沒有明確標準、幅度的情況下處罰股東，屬法定依據不足，相應決議無效。（《中華人民共和國最高人民法院公報》2012年第10期：南京安盛財務顧問有限公司訴祝鵑股東會決議罰款糾紛案）

配套

《上市公司章程指引》

第十二條 【經營范圍】公司的經營范圍由公司章程規定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經營范圍，但是應當辦理變更登記。

公司的經營范圍中屬于法律、行政法規規定須經批準的項目，應當依法經過批準。

注解

所謂公司的經營范圍，是指國家允許企業法人生產和經營的商品類別、品種及服務項目，反映企業法人業務活動的內容和生產經營方向，是企業法人業務活動范圍的法律界限，體現企業法人民事權利能力和行為能力的核心內容。

應用

13.公司超越經營范圍訂立的合同是否為無效合同

公司超越經營范圍訂立合同，人民法院不因此認定合同無效。但違反國家限制經營、特許經營以及法律、行政法規禁止經營規定的除外。

配套

《企業經營范圍登記管理規定》；《公司登記管理條例》第32條；《企業法人登記管理條例》第13條

第十三條 【法定代表人】公司法定代表人依照公司章程的規定，由董事長、執行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。

注解

公司法定代表人是代表法人行使職權的負責人，對外代表公司，他以公司的名義對外實施的行為就是公司的行為，該行為的法律后果直接由公司承擔。《公司法》在2005年修改時，將可以擔任法定代表人的范圍，由原來的董事長、執行董事，擴大為董事長、執行董事和經理。

《民法總則》第61條規定，依照法律或者法人章程的規定，代表法人從事民事活動的負責人，為法人的法定代表人。法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。本條相較于《民法通則》第38條，新增了第2、3款，對法定代表人制度進行了進一步完善。第2款規定：“法定代表人以法人名義從事的民事活動，其法律后果由法人承受。”法定代表人是法人的代表機關，法定代表人的行為就是法人自己的行為，法定代表人以法人名義實施民事法律行為，其法律后果（所產生的權利義務和責任）都應當由法人承擔。這一規定的重大意義有兩點：其一，表明中國民事立法采納法人組織體說；其二，表明中國民事立法規定法定代表人的權限性質為代表權，這就為其后有關法定代表人的越權行為的效力，奠定了理論根據。第3款規定：“法人章程或者法人權力機構對法定代表人代表權的限制，不得對抗善意相對人。”本款對法定代表人越權行為的法律效力進行了規定，即民法總則采法定代表人之代表權限制說，法定代表人的越權行為無效，但不得對抗善意相對人，這有利于兼顧交易安全與交易公平。本款規定的重要意義在于，因《民法通則》未對法定代表人越權行為的效力進行規定，為彌補這一立法漏洞，其后制定的合同法參考代理制度中的表見代理規則，創設第50條越權行為效力規則，稱為“表見代表”。實踐中，法院審理公司法定代表人超越權限訂立合同（如擔保合同）糾紛案件，一般依據合同法第五十條進行裁判。在本法生效之后，人民法院審理同類案件，就應當適用本法款規定。

應用

14.法定代表人的行為要構成公司代表行為，應具備哪些要件

法定代表人的行為要構成公司代表行為，應具備以下要件：第一，具有代表人的身份。作為公司董事長、執行董事或經理的自然人須依公司法和公司章程規定的程序成為公司的代表人，并經登記公示，才具有法定代表人的身份。第二，在權限范圍內行為。如果法定代表人的行為超越公司章程授予的權限，除知道或者應當知道其超越權限的以外，其代表行為有效。第三，法定代表人必須以公司法人的名義進行活動。如果不以公司法人的名義而以個人的名義進行活動，又無其他證據表明該行為實質上是公司行為，即在公司章程授權范圍內為公司的利益而從事的行為，則不能認定法定代表人的行為是公司代表行為，而只能認定這是法定代表人的個人行為。

15.企業法定代表人已被免職但未變更登記前，能否對外行使相應職權

企業法定代表人雖已免職但尚未在政府企業登記機關辦理變更登記前，如不違反企業利益，仍可對外行使相應職權。

配套

《合同法》第50條

第十四條 【分公司與子公司】公司可以設立分公司。設立分公司，應當向公司登記機關申請登記，領取營業執照。分公司不具有法人資格，其民事責任由公司承擔。

公司可以設立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔民事責任。

注解

分公司是相對于總公司而言的，是指被總公司所管轄的公司分支機構，其以總公司的名義進行經營活動，在法律上不具有獨立的法人資格，民事責任由具有法人資格的總公司承擔。子公司是相對于母公司而言的，是指全部股份或達到控股程度的股份被另一個公司所控制或依據協議受另一個公司實際控制的公司。

需要注意的是，《公司法》僅籠統規定公司可以設立分公司或子公司，并沒有涉及分公司和子公司具體判定標準問題。不過，新《公司登記管理條例》第七章專門就分公司的登記事項作出具體規定，如第47條規定，公司設立分公司的，應當自決定作出之日起30日內向分公司所在地的公司登記機關申請登記；法律、行政法規或者國務院決定規定必須報經有關部門批準的，應當自批準之日起30日內向公司登記機關申請登記。第46條規定，分公司的登記事項包括：名稱、營業場所、負責人、經營范圍。分公司的名稱應當符合國家有關規定。分公司的經營范圍不得超出公司的經營范圍。設立分公司，應當向公司登記機關提交下列文件：（1）公司法定代表人簽署的設立分公司的登記申請書；（2）公司章程以及加蓋公司印章的《企業法人營業執照》復印件；（3）營業場所使用證明；（4）分公司負責人任職文件和身份證明；（5）國家工商行政管理總局規定要求提交的其他文件。

應用

16.如何區分分公司和子公司

分公司是相對于總公司而言的，它是總公司的分支機構，也可以說是總公司的一個組成部分。分公司不論是在經濟上還是在法律上，都不具有獨立性。分公司的非獨立性主要表現在以下方面：一是分公司不具有法人資格，不能獨立享有權利、承擔責任，其一切行為的后果及責任由總公司承擔；二是分公司沒有獨立的公司名稱及章程，其對外從事經營活動必須以總公司的名義，遵守總公司的章程；三是分公司在人事、經營上沒有自主權，其主要業務活動及主要管理人員由總公司決定并委任，并根據總公司的委托或授權進行業務活動；四是分公司沒有獨立的財產，其所有資產屬于總公司，并作為總公司的資產列入總公司的資產負債表中。

子公司是相對于母公司而言的，它是獨立于向它投資的母公司而存在的獨立主體。子公司具有如下特征：一是其一定比例以上的資本被另一公司持有或通過協議方式受到另一公司實際控制。對子公司有控制權的公司是母公司。子公司的重大事務都是由母公司實際決定的。二是子公司是獨立的法人。子公司在經濟上受母公司的支配與控制，但在法律上，它具有獨立的法人資格。子公司的獨立性主要表現為：擁有獨立的公司名稱和公司章程；具有獨立的組織機構；擁有獨立的財產，能夠自負盈虧，獨立核算；以自己的名義開展經營活動，從事各類民事活動；獨立承擔公司行為所帶來的一切后果和責任。

17.公司分支機構于公司法人變更過程中是否已實際經工商部門注銷完畢，會影響公司基于獨立法人資格行使其分支機構所享有的民事權利、承擔其分支機構所負有的民事義務嗎

根據《中華人民共和國公司法》的規定，公司可以設立分公司，分公司不具有企業法人資格，其民事責任由公司承擔。因此，公司分支機構于公司法人變更過程中是否已實際經工商部門注銷完畢，不影響公司基于獨立法人資格行使其分支機構所享有的民事權利、承擔其分支機構所負有的民事義務。（《中華人民共和國最高人民法院公報》2008年第2期：泛華工程有限公司西南公司與中國人壽保險（集團）公司商品房預售合同糾紛案）

配套

《公司登記管理條例》第45-49條

第十五條 【轉投資】公司可以向其他企業投資；但是，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人。

注解

公司轉投資，是指公司作為投資主體，以公司法人財產作為對另一企業的出資，從而使本公司成為另一企業成員的行為。關于本條規定，2005年修改《公司法》，一是放寬轉投資對象，不再限定在其他有限責任公司、股份有限公司。二是放寬了轉投資數額的限制，取消了原來所累計投資額不得超過本公司凈資產的50%的規定。三是明確了公司轉投資，除法律另有規定外，不得成為對所投資企業的債務承擔連帶責任的出資人等。

配套

《合伙企業法》第3條

第十六條 【公司擔保】公司向其他企業投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數額有限額規定的，不得超過規定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經股東會或者股東大會決議。

前款規定的股東或者受前款規定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過。

注解

實際控制人，是指雖不是公司的股東，但通過投資關系、協議或者其他安排，能夠實際支配公司行為的人。

法律沒有禁止公司為本公司股東或者實際控制人提供擔保，但是公司為本公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須由股東會或者股東大會作出決議。在決議表決時，該股東或者受該實際控制人支配的股東，不得參加表決。同時，在排除上述股東的表決權后，決議的表決由出席會議的其他股東所持表決權的過半數通過，方為有效。

應用

18.公司為他人提供擔保和為股東或實際控制人提供擔保所需條件有何不同

公司為他人提供擔保，需要董事會或者股東會、股東大會決議，但要有公司章程的規定；而公司為股東或實際控制人提供擔保，是法律特別規定必須經股東會或者股東大會決議，董事會無權通過此類決議，公司章程不得對此作出相反的規定。

第十七條 【職工權益保護與職業教育】公司必須保護職工的合法權益，依法與職工簽訂勞動合同，參加社會保險，加強勞動保護，實現安全生產。

公司應當采用多種形式，加強公司職工的職業教育和崗位培訓，提高職工素質。

注解

修改后的《公司法》增加了“依法與職工簽訂勞動合同，參加社會保險”的規定，將社會保險制度納入公司法、作為公司對職工的一項義務；明確公司對職工進行培訓的義務，在第2款中增加“應當”規定，確保了職工接受培訓的權利。本條屬于概括性的條款，有關具體的規定由專門的勞動法及其配套的法律法規來加以規定，如《勞動法》、《勞動部關于印發〈關于貫徹執行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見〉的通知》、《社會保險費征繳暫行條例》、《工傷保險條例》等。

第十八條 【工會】公司職工依照《中華人民共和國工會法》組織工會，開展工會活動，維護職工合法權益。公司應當為本公司工會提供必要的活動條件。公司工會代表職工就職工的勞動報酬、工作時間、福利、保險和勞動安全衛生等事項依法與公司簽訂集體合同。

公司依照憲法和有關法律的規定，通過職工代表大會或者其他形式，實行民主管理。

公司研究決定改制以及經營方面的重大問題、制定重要的規章制度時，應當聽取公司工會的意見，并通過職工代表大會或者其他形式聽取職工的意見和建議。

注解

修改后的《公司法》，對于職工民主管理的規定取消了“國有獨資公司和兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司”的主體限制，使其適用于所有的公司；職工民主管理可以采取多種形式，而非以職工代表大會為限；將修改前《公司法》的第55、56條有關職工對公司決策的參與權提到總則部分，與職工民主管理一起規定，更符合邏輯。這樣進行整合和修改的原因主要在于，職工民主參與不僅適用于國有獨資公司和兩個以上的國有企業或者其他兩個以上的國有投資主體投資設立的有限責任公司，而且適用于一般性的公司，不僅適用于有限責任公司而且適用于股份有限公司。所以將其并放在總則中加以規定，以明確對所有的公司都適用。

在適用的過程中需要注意的是一些具體的操作還需適用具體的法律，如關于工會的具體操作適用《工會法》的規定，關于集體合同的具體問題適用《勞動法》及其相關規定。

第十九條 【黨組織】在公司中，根據中國共產黨章程的規定，設立中國共產黨的組織，開展黨的活動。公司應當為黨組織的活動提供必要條件。

注解

黨的組織不屬于公司的組織機構，不涉及公司的生產運行和經營決策，也不得干預公司的經營自由。

第二十條 【股東禁止行為】公司股東應當遵守法律、行政法規和公司章程，依法行使股東權利，不得濫用股東權利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權人的利益。

公司股東濫用股東權利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

注解

本條是關于禁止公司股東權利濫用和公司法人人格否認制度的規定，是2005年《公司法》的重大修改之處。公司法人人格否認，也稱為揭開公司面紗，即在承認公司具有法人人格的前提下，對特定法律關系中的公司獨立人格和股東有限責任予以否認，直接追索公司背后成員的責任，以規制濫用公司獨立人格和股東有限責任的行為。這一制度對于完善股東與債權人的利益平衡機制是非常必要和有效的，公司法人人格否認制度可以保護債權人的利益，可以完善公司法人制度，并能促進公司治理結構的科學化。

應用

19.適用公司法人人格否認制度需要滿足哪些條件

我國《公司法》第20條只原則性地規定了適用公司法人人格否認的情形，是非常現實和合理的，體現了立法的藝術。但該制度缺乏可操作性，司法實踐中各法院之間和法院內部對適用公司法人人格否認制度的標準分歧很大。要正確理解和適用這一制度，需厘清以下幾個問題：

第一，前提要件（主體要件）：公司已合法取得獨立人格。只有依照法定條件與程序在工商行政管理機關進行登記，領取法人營業執照，取得合法的法人資格后，才能對該法人資格予以否認。

第二，行為要件：股東實施了不正當使用或濫用了公司法人人格之行為。具體體現為股東不當使用控制權，濫用法人人格，存在規避法律和逃避契約義務的違法行為。當然，學界對于行為人主觀上是否需有濫用的故意，還是有一定爭論的。

第三，危害后果：上述行為造成了債權人利益或社會公共利益之損害。

第四，因果關系：濫用公司法人人格行為與債權人利益或社會公共利益受到損害之間存在因果關系。

第五，例外情形：在公司財產足以清償債務時不得適用公司法人人格否認制度。因為，如果債權人的債權能夠得到清償，其沒有必要要求股東承擔責任。這時，如果股東存在濫用公司法人人格行為造成公司、其他股東的利益受到損害，完全可以由利益受到損害的公司或其他股東提起訴訟要求有濫用行為的股東承擔賠償責任。

20.如何判斷股東存在濫用公司法人獨立地位和股東有限責任的行為

權利濫用通常表現為違反法律規定或違背善良風俗和誠實信用原則。我國學者在借鑒國外學說的基礎上，對此大體作了如下分類：

第一，公司的形骸化。指公司有名無實，徒有軀殼，實質上已經淪為股東個人的工具或化身。具體表現形式有：公司控制股東的具體行為使公司實際上表現為投資者的一個部門，使相對人無法判斷自己的交易伙伴是公司還是投資者本人；公司的管理機制不完善；股東沒有嚴格區分公司財產和個人財產，公司財產被用于個人支出而未作適當記錄，以致沒有維持完整的公司財產記錄；公司與股東及該公司與其他公司間沒有嚴格區分的人格混同。這一情況多發生在一人公司和母子公司中。

第二，公司資本顯著不足。股東有可能不按照公司章程的規定履行出資義務，也有可能在公司經營過程中利用對公司的控制管理，將公司資產轉移，這都會造成公司資產的不足。判斷公司資產是否充足不僅取決于公司資產的絕對數量，還要結合公司所營事業的性質，判斷公司資產是否能夠負擔公司經營的風險和債務。

第三，利用公司形式規避法律義務、合同義務、侵權債務等。規避法律義務，指當事人以迂回方法避免直接違反法律規定，但卻足以使某項強行法立法目的落空的行為。利用公司獨立人格規避法律主要表現為，當事人利用既存的公司或新設立的公司為工具，以實行依法其自身無法達成的行為。比如股東負有納稅義務，通過設立新公司及在公司間轉移盈利，以逃避其納稅義務。或者母公司設立海外子公司（實際是空殼公司），再以其控股設立內地公司，達到偷逃稅款或者逃避債務的目的。

利用公司人格回避合同和侵權債務的情形非常之多，通常是股東依據公司獨立人格，以公司名義承擔公司本身并未因此受益的債務或與公司本身極不相稱的風險，造成侵權債務關系中的股東與公司錯位，導致股東僅享利益，而公司獨擔風險的不公正狀況，并最終損害債權人的利益。如負有債務的股東（包括法人股東）申請設立新公司并把自己的財產轉換為在新公司中的出資，或者把本公司的資產無償轉移到新公司，以逃避債務。

21.如何判定濫用行為對債權人的損害達到了嚴重的程度

關于這一點，要結合股東的行為是否有惡意、債權人實際受損的情況綜合考慮，本著最有利于保護債權人利益的原則作出認定。如果公司無法償還到期債務的事實已經持續一段時期，在此期間公司財產狀況不但沒有好轉反而還在進一步惡化，甚至達到了“資不抵債”的地步，就可以作出達到“嚴重損害債權人利益”的程度的認定，從而適用公司人格否定的法律規定。

22.法定代表人利用其對存在股權交叉、均為同一法人出資設立、由同一自然人擔任各個公司法定代表人的關聯公司的控制權，損害債權人合法權益的，該多個公司法人是否應承擔連帶清償責任

存在股權交叉、均為同一法人出資設立、由同一自然人擔任各個公司法定代表人的關聯公司，如果法定代表人利用其對上述多個公司的控制權，無視公司的獨立人格，隨意處置、混淆各個公司的財產及債權債務關系，造成各個公司的人員、財產等無法區分的，該多個公司法人表面上雖然彼此獨立，但實質上構成人格混同。因此損害債權人合法權益的，該多個公司法人應承擔連帶清償責任。

23.如何判斷關聯公司人格混同

關聯公司的人員、業務、財務等方面交叉或混同，導致各自財產無法區分，喪失獨立人格的，構成人格混同。關聯公司人格混同，嚴重損害債權人利益的，關聯公司相互之間對外部債務承擔連帶責任。（最高人民法院指導案例15號：徐工集團工程機械股份有限公司訴成都川交工貿有限責任公司等買賣合同糾紛案）

配套

《公司法》第63條

第二十一條 【禁止關聯交易】公司的控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員不得利用其關聯關系損害公司利益。

違反前款規定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。

注解

控股股東，是指其出資額占有限責任公司資本總額50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然不足50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權已足以對股東會、股東大會的決議產生重大影響的股東。

關聯關系，是指公司控股股東、實際控制人、董事、監事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業之間的關系，以及可能導致公司利益轉移的其他關系。但是，國家控股的企業之間不因同受國家控股而具有關聯關系。

配套

《公司法》第216條

第二十二條 【公司決議的無效或被撤銷】公司股東會或者股東大會、董事會的決議內容違反法律、行政法規的無效。

股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規或者公司章程，或者決議內容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內，請求人民法院撤銷。

股東依照前款規定提起訴訟的，人民法院可以應公司的請求，要求股東提供相應擔保。

公司根據股東會或者股東大會、董事會決議已辦理變更登記的，人民法院宣告該決議無效或者撤銷該決議后，公司應當向公司登記機關申請撤銷變更登記。

注解

本條在具體運用中，要對股東會或者股東大會、董事會決議的瑕疵種類作區別對待，不能一概而論。注意，根據《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（一）》第3條的規定，原告以公司法第22條第2款規定事由向人民法院提起訴訟時，超過公司法規定期限的，人民法院不予受理。這同時意味著，在新公司法施行之前所作出的決議超過起訴期間提起撤銷權之訴的，法院將不予受理，該解釋賦予了關于公司決議瑕疵訴訟規定的溯及力。但是在該類撤銷權之訴中，原告有可能根本就不知道決議作出這一事實。新公司法并未規定股東會或者股東大會、董事會作出決議之后應如何告知股東，亦未規定不告知的法律責任，這對保障股東撤銷權十分不利。

此外，有觀點認為，召開會議并作出決議，是公司意志的形成過程，而非公司的意思表示，因此不屬于民事法律行為，不存在是否成立的問題。而《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》第5條規定了決議不成立之訴，這與《民法總則》明確將包括公司在內的法人的決議行為，規定在民事法律行為制度中保持一致，體現出了對《民法總則》的嚴格貫徹與執行。

應用

24.提起決議效力訴訟案件的原告范圍是什么

雖然《公司法》第22條對決議效力確認之訴的原告范圍作了限制，卻較為原則，司法實踐中對其具體含義存在一定爭議。《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》第1條規定，公司股東、董事、監事等請求確認股東會或者股東大會、董事會決議無效或者不成立的，人民法院應當依法予以受理。第2條規定，依據《公司法》第22條第2款請求撤銷股東會或者股東大會、董事會決議的原告，應當在起訴時具有公司股東資格。以上規定確認了決議無效或者不成立之訴的原告，包括股東、董事、監事等，并明確規定決議撤銷之訴的原告應當在起訴時具有股東資格。

25.哪些情形下當事人可以主張決議不成立

2017年出臺的《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》確立了決議不成立之訴，決議效力瑕疵之訴區分為無效、可撤銷及不成立三種。其中，股東會或者股東大會、董事會決議存在下列情形之一，當事人主張決議不成立的，人民法院應當予以支持：（1）公司未召開會議的，但依據公司法第37條第2款或者公司章程規定可以不召開股東會或者股東大會而直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章的除外；（2）會議未對決議事項進行表決的；（3）出席會議的人數或者股東所持表決權不符合公司法或者公司章程規定的；（4）會議的表決結果未達到公司法或者公司章程規定的通過比例的；（5）導致決議不成立的其他情形。

26.人民法院在審理公司決議撤銷糾紛案件中應當審查哪些內容

人民法院在審理公司決議撤銷糾紛案件中應當審查：會議召集程序、表決方式是否違反法律、行政法規或者公司章程，以及決議內容是否違反公司章程。在未違反上述規定的前提下，解聘總經理職務的決議所依據的事實是否屬實，理由是否成立，不屬于司法審查范圍。（最高人民法院指導案例10號：李建軍訴上海佳動力環保科技有限公司公司決議撤銷糾紛案）

配套

《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（一）》第3條；《最高人民法院關于適用〈中華人民共和國公司法〉若干問題的規定（四）》1-6條；《民法總則》第61條、第134條、第85條

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[1] 條文主旨為編者所加，下同。