第二章 犯罪

第一節(jié) 犯罪和刑事責(zé)任

第十三條【犯罪概念】一切危害國(guó)家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國(guó)家、顛覆人民民主專政的政權(quán)和推翻社會(huì)主義制度，破壞社會(huì)秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國(guó)有財(cái)產(chǎn)或者勞動(dòng)群眾集體所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財(cái)產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，以及其他危害社會(huì)的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪。

【要點(diǎn)提示】

掌握犯罪的三個(gè)基本特征和但書(shū)的含義。刑事特征：刑事違法性、應(yīng)受刑罰懲罰性和嚴(yán)重的社會(huì)危害性。而但書(shū)中就是針對(duì)社會(huì)危害性的限定。

第十四條【故意犯罪】明知自己的行為會(huì)發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)果發(fā)生，因而構(gòu)成犯罪的，是故意犯罪。

故意犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

【要點(diǎn)提示】

應(yīng)當(dāng)將犯罪故意與一般生活意義上的故意相區(qū)別。犯罪故意具有特定內(nèi)容，具體表現(xiàn)為對(duì)自己實(shí)施的危害行為及其后果持希望或者放任態(tài)度。一般生活意義上的故意只是表明行為人有意識(shí)地實(shí)施某種行為，但不具有上述犯罪故意的內(nèi)容。

【司考真題】[1]

1.關(guān)于故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2008/2/2）

A.甲明知自己的財(cái)物處于國(guó)家機(jī)關(guān)管理之中，但不知此時(shí)的個(gè)人財(cái)物應(yīng)以公共財(cái)產(chǎn)論而竊回。甲缺乏成立盜竊罪所必須的對(duì)客觀事實(shí)的認(rèn)識(shí)，故不成立盜竊罪

B.乙以非法占有財(cái)物的目的竊取軍人的手提包時(shí)，明知手提包內(nèi)可能有槍支仍然竊取，該手提包中果然有一支手槍。乙沒(méi)有非法占有槍支的目的，故不成立盜竊槍支罪

C.成立猥褻兒童罪，要求行為人知道被害人是或者可能是不滿14周歲的兒童

D.成立販賣(mài)毒品罪，不僅要求行為人認(rèn)識(shí)到自己販賣(mài)的是毒品，而且要求行為人認(rèn)識(shí)到所販賣(mài)的毒品種類

2.關(guān)于故意的認(rèn)識(shí)內(nèi)容，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（）（2011/2/5）

A.成立故意犯罪，不要求行為人認(rèn)識(shí)到自己行為的違法性

B.成立販賣(mài)淫穢物品牟利罪，要求行為人認(rèn)識(shí)到物品的淫穢性

C.成立嫖宿幼女罪，要求行為人認(rèn)識(shí)到賣(mài)淫的是幼女

D.成立為境外非法提供國(guó)家秘密罪，要求行為人認(rèn)識(shí)到對(duì)方是境外的機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人，沒(méi)有認(rèn)識(shí)到而非法提供國(guó)家秘密的，不成立任何犯罪

第十五條【過(guò)失犯罪】應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能發(fā)生危害社會(huì)的結(jié)果，因?yàn)槭韬龃笠舛鴽](méi)有預(yù)見(jiàn)，或者已經(jīng)預(yù)見(jiàn)而輕信能夠避免，以致發(fā)生這種結(jié)果的，是過(guò)失犯罪。

過(guò)失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。

【要點(diǎn)提示】

過(guò)失行為成立犯罪必須具備發(fā)生危害結(jié)果和法律規(guī)定為犯罪兩個(gè)條件。疏忽大意的過(guò)失與過(guò)于自信的過(guò)失最大的區(qū)別就是是否已經(jīng)預(yù)見(jiàn)自己的行為可能造成危害社會(huì)的結(jié)果。疏忽大意是無(wú)認(rèn)識(shí)的過(guò)失，過(guò)于自信的過(guò)失是有認(rèn)識(shí)的過(guò)失。

行為人是否已經(jīng)認(rèn)識(shí)或者預(yù)見(jiàn)，一般要在案件中用相關(guān)的事實(shí)表述出來(lái)。同時(shí)還要注意過(guò)于自信的過(guò)失與間接故意、意外事件的區(qū)別。

【司考真題】[2]

1.甲販運(yùn)假煙，駕車(chē)路過(guò)某檢查站時(shí)，被工商執(zhí)法部門(mén)攔住檢查。檢查人員乙正登車(chē)檢查時(shí)，甲突然發(fā)動(dòng)汽車(chē)奪路而逃。乙抓住汽車(chē)車(chē)門(mén)的把手不放，甲為擺脫乙，在疾駛時(shí)突然急剎車(chē)，導(dǎo)致乙頭部著地身亡。甲對(duì)乙死亡的心理態(tài)度屬于下列哪一選項(xiàng)?（）（2006/2/3）

A.直接故意

B.間接故意

C.過(guò)于自信的過(guò)失

D.疏忽大意的過(guò)失

2.關(guān)于過(guò)失犯的論述，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（）（2011/2/6）

A.只有實(shí)際發(fā)生危害結(jié)果時(shí)，才成立過(guò)失犯

B.認(rèn)識(shí)到可能發(fā)生危害結(jié)果，但結(jié)果的發(fā)生違背行為人意志的，成立過(guò)失犯

C.過(guò)失犯罪，法律有規(guī)定的才負(fù)刑事責(zé)任。這里的“法律”不限于刑事法律

D.過(guò)失犯的刑事責(zé)任一般輕于與之對(duì)應(yīng)的故意犯的刑事責(zé)任

第十六條【不可抗力和意外事件】行為在客觀上雖然造成了損害結(jié)果，但是不是出于故意或者過(guò)失，而是由于不能抗拒或者不能預(yù)見(jiàn)的原因所引起的，不是犯罪。

【要點(diǎn)提示】

本條規(guī)定了無(wú)罪過(guò)事件。意外事件與過(guò)失的區(qū)別是本條的易考知識(shí)點(diǎn)，要與第15條結(jié)合起來(lái)掌握。

【司考真題】[3]

張某和趙某長(zhǎng)期一起賭博。某日兩人在工地發(fā)生爭(zhēng)執(zhí)，張某推了趙某一把，趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上，導(dǎo)致顱腦損傷，經(jīng)搶救無(wú)效死亡。關(guān)于張某的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2007/2/14）

A.構(gòu)成故意殺人罪

B.構(gòu)成過(guò)失致人死亡罪

C.構(gòu)成故意傷害罪

D.屬于意外事件

第十七條【刑事責(zé)任年齡】已滿十六周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣(mài)毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

因不滿十六周歲不予刑事處罰的，責(zé)令他的家長(zhǎng)或者監(jiān)護(hù)人加以管教；在必要的時(shí)候，也可以由政府收容教養(yǎng)。

第十七條之一 已滿七十五周歲的人故意犯罪的，可以從輕或者減輕處罰；過(guò)失犯罪的，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

【要點(diǎn)提示】

刑事責(zé)任年齡的計(jì)算應(yīng)以行為時(shí)為基準(zhǔn)。同時(shí)需要掌握的是已滿14周歲不滿16周歲的人負(fù)刑事責(zé)任的犯罪范圍。注意本條第二款規(guī)定的八種犯罪，是指具體犯罪行為而不是具體罪名。

【對(duì)比記憶】

1.完全民事行為能力人和限制民事行為能力人

第11條 18周歲以上的公民是成年人，具有完全民事行為能力，可以獨(dú)立進(jìn)行民事活動(dòng)，是完全民事行為能力人。

16周歲以上不滿18周歲的公民，以自己的勞動(dòng)收入為主要生活來(lái)源的，視為完全民事行為能力人。

第12條 10周歲以上的未成年人是限制民事行為能力人，可以進(jìn)行與他的年齡、智力相適應(yīng)的民事活動(dòng)；其他民事活動(dòng)由他的法定代理人代理，或者征得他的法定代理人的同意。

不滿10周歲的未成年人是無(wú)民事行為能力人，由他的法定代理人代理民事活動(dòng)。

（民法通則）

2.行政處罰適用范圍

第25條 不滿14周歲的人有違法行為的，不予行政處罰，責(zé)令監(jiān)護(hù)人加以管教；已滿14周歲不滿18周歲的人有違法行為的，從輕或者減輕行政處罰。

（行政處罰法）

【司考真題】[4]

《刑法》規(guī)定，在拐賣(mài)婦女、兒童過(guò)程中奸淫被拐賣(mài)的婦女的，僅定拐賣(mài)婦女、兒童罪。15周歲的甲在拐賣(mài)幼女的過(guò)程中，強(qiáng)行奸淫幼女。對(duì)此，下列哪些選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（）（2008/2/53）

A.《刑法》第十七條第二款沒(méi)有規(guī)定15周歲的人對(duì)拐賣(mài)婦女、兒童罪負(fù)刑事責(zé)任，所以，甲不負(fù)刑事責(zé)任

B.拐賣(mài)婦女、兒童罪包含了強(qiáng)奸罪，15周歲的人應(yīng)對(duì)強(qiáng)奸罪承擔(dān)刑事責(zé)任，所以，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為拐賣(mài)婦女、兒童罪

C.15周歲的人犯強(qiáng)奸罪的應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，所以，對(duì)甲應(yīng)認(rèn)定為強(qiáng)奸罪

D.拐賣(mài)婦女、兒童罪重于強(qiáng)奸罪，既然15周歲的人應(yīng)對(duì)強(qiáng)奸罪承擔(dān)刑事責(zé)任，就應(yīng)對(duì)拐賣(mài)婦女、兒童罪承擔(dān)刑事責(zé)任，所以，對(duì)甲應(yīng)以拐賣(mài)婦女、兒童罪與強(qiáng)奸罪實(shí)行并罰

2.關(guān)于犯罪主體，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2009/2/2）

A.甲（女，43歲）吸毒后強(qiáng)制猥褻、侮辱孫某（智障女，19歲），因強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪的主體只能是男性，故甲無(wú)罪

B.乙（15歲）攜帶自制火藥槍奪取婦女張某的挎包，因乙未使用該火藥槍，故應(yīng)當(dāng)構(gòu)成搶奪罪

C.丙（15歲）在幫助李某扣押被害人王某索取債務(wù)時(shí)致王某死亡，丙不應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任

D.丁是司法工作人員，也可構(gòu)成放縱走私罪

3.甲（十五周歲）的下列哪一行為成立犯罪?（）（2010/2/4）

A.春節(jié)期間放鞭炮，導(dǎo)致鄰居失火，造成十多萬(wàn)元財(cái)產(chǎn)損失

B.騙取他人數(shù)額巨大財(cái)物，為抗拒抓捕，當(dāng)場(chǎng)使用暴力將他人打成重傷

C.受意圖騙取保險(xiǎn)金的張某指使，將張某的汽車(chē)推到懸崖下毀壞

D.因偷拿蘋(píng)果遭攤主喝罵，遂掏出水果刀將其刺成輕傷

4.2009年1月，甲（1993年4月生）因搶劫罪被判處有期徒刑1年。2011年3月20日，甲以特別殘忍手段故意殺人后逃跑，6月被抓獲。關(guān)于本案，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2011/2/9）

A.根據(jù)從舊兼從輕原則，本案不適用《刑法修正案（八）》

B.對(duì)甲故意殺人的行為，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰

C.甲在審判時(shí)已滿18周歲，可以適用死刑

D.甲構(gòu)成累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰

【相關(guān)規(guī)定：審理未成年人的解釋（P201）】

第十八條【特殊人員的刑事責(zé)任能力】精神病人在不能辨認(rèn)或者不能控制自己行為的時(shí)候造成危害結(jié)果，經(jīng)法定程序鑒定確認(rèn)的，不負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)責(zé)令他的家屬或者監(jiān)護(hù)人嚴(yán)加看管和醫(yī)療；在必要的時(shí)候，由政府強(qiáng)制醫(yī)療。

間歇性的精神病人在精神正常的時(shí)候犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是可以從輕或者減輕處罰。

醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

【要點(diǎn)提示】

注意兩點(diǎn)：一是是否屬于精神病人應(yīng)以其在實(shí)施犯罪行為時(shí)的精神狀態(tài)為準(zhǔn)，在犯罪后精神病發(fā)作的，對(duì)其刑事責(zé)任沒(méi)有影響。對(duì)這種情況下的刑事責(zé)任追究的具體程序應(yīng)當(dāng)按刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定進(jìn)行。二是醉酒的人犯罪應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，并且不能從輕或者減輕處罰。且醉酒的情節(jié)也不是法定從重處罰的情節(jié)。醉酒應(yīng)該僅包括生理性醉酒，不包括病理性醉酒。

【司考真題】[5]

甲患抑郁癥欲自殺，但無(wú)自殺勇氣。某晚，甲用事前準(zhǔn)備的刀猛刺路人乙胸部，致乙當(dāng)場(chǎng)死亡。隨后，甲向司法機(jī)關(guān)自首，要求司法機(jī)關(guān)判處其死刑立即執(zhí)行。對(duì)于甲責(zé)任能力的認(rèn)定，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2011/2/4）

A.抑郁癥屬于嚴(yán)重精神病，甲沒(méi)有責(zé)任能力，不承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

B.抑郁癥不是嚴(yán)重精神病，但甲的想法表明其沒(méi)有責(zé)任能力，不承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

C.甲雖患有抑郁癥，但具有責(zé)任能力，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)故意殺人罪的責(zé)任

D.甲具有責(zé)任能力，但患有抑郁癥，應(yīng)當(dāng)對(duì)其從輕或者減輕處罰

【案例索引】

彭菘故意殺人案

（《最高人民法院公報(bào)》2007年第7期）

第十九條【又聾又啞的人或盲人犯罪的刑事責(zé)任】又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。

【要點(diǎn)提示】

盲人指的是雙眼都盲，而不能是單眼盲。

第二十條【正當(dāng)防衛(wèi)】為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對(duì)不法侵害人造成損害的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過(guò)必要限度造成重大損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

對(duì)正在進(jìn)行行兇、殺人、搶劫、強(qiáng)奸、綁架以及其他嚴(yán)重危及人身安全的暴力犯罪，采取防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)，不負(fù)刑事責(zé)任。

【要點(diǎn)提示】

正當(dāng)防衛(wèi)應(yīng)當(dāng)具備防衛(wèi)起因、意圖、對(duì)象、時(shí)間、限度五個(gè)條件。

【司考真題】[6]

1.陳某搶劫出租車(chē)司機(jī)甲，用匕首刺甲一刀，強(qiáng)行搶走財(cái)物后下車(chē)逃跑。甲發(fā)動(dòng)汽車(chē)追趕，在陳某往前跑了40米處將其撞成重傷并奪回財(cái)物。關(guān)于甲的行為性質(zhì)，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2007/2/2）

A.法令行為

B.緊急避險(xiǎn)

C.正當(dāng)防衛(wèi)

D.自救行為

2.關(guān)于正當(dāng)防衛(wèi)，下列哪一選項(xiàng)是錯(cuò)誤的?（）（2009/2/3）

A.制服不法侵害人后，又對(duì)其實(shí)施加害行為，成立故意犯罪

B.搶劫犯使用暴力取得財(cái)物后，對(duì)搶劫犯立即進(jìn)行追擊的，由于不法侵害尚未結(jié)束，屬于合法行為

C.動(dòng)物被飼主唆使侵害他人的，其侵害屬于不法侵害；但動(dòng)物對(duì)人的自發(fā)侵害，不是不法侵害

D.基于過(guò)失而實(shí)施的侵害行為，不是不法侵害

3.甲乙兩家有仇。某晚，兩撥人在歌廳發(fā)生斗毆，甲、乙恰巧在場(chǎng)并各屬一方。打斗中乙持刀砍傷甲小臂，甲用木棒擊中乙頭部，致乙死亡。關(guān)于甲的行為，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2010/2/7）

A.屬于正當(dāng)防衛(wèi)

B.屬于緊急避險(xiǎn)

C.屬于防衛(wèi)過(guò)當(dāng)

D.屬于故意殺人

4.乙基于強(qiáng)奸故意正在對(duì)婦女實(shí)施暴力，甲出于義憤對(duì)乙進(jìn)行攻擊，客觀上阻止了乙的強(qiáng)奸行為。（）（2011/2/7）

觀點(diǎn)：

① 正當(dāng)防衛(wèi)不需要有防衛(wèi)認(rèn)識(shí)

② 正當(dāng)防衛(wèi)只需要防衛(wèi)認(rèn)識(shí)，即只要求防衛(wèi)人認(rèn)識(shí)到不法侵害正在進(jìn)行

③ 正當(dāng)防衛(wèi)只需要防衛(wèi)意志，即只要求防衛(wèi)人具有保護(hù)合法權(quán)益的意圖

④ 正當(dāng)防衛(wèi)既需要有防衛(wèi)認(rèn)識(shí)，也需要有防衛(wèi)意志

結(jié)論：

a.甲成立正當(dāng)防衛(wèi)

b.甲不成立正當(dāng)防衛(wèi)

就上述案情，觀點(diǎn)與結(jié)論對(duì)應(yīng)正確的是哪一選項(xiàng)?

A.觀點(diǎn)①觀點(diǎn)②與a結(jié)論對(duì)應(yīng)；觀點(diǎn)③觀點(diǎn)④與b結(jié)論對(duì)應(yīng)

B.觀點(diǎn)①觀點(diǎn)③與a結(jié)論對(duì)應(yīng)；觀點(diǎn)②觀點(diǎn)④與b結(jié)論對(duì)應(yīng)

C.觀點(diǎn)②觀點(diǎn)③與a結(jié)論對(duì)應(yīng)；觀點(diǎn)①觀點(diǎn)④與b結(jié)論對(duì)應(yīng)

D.觀點(diǎn)①觀點(diǎn)④與a結(jié)論對(duì)應(yīng)；觀點(diǎn)②觀點(diǎn)③與b結(jié)論對(duì)應(yīng)

【案例索引】

黃中權(quán)故意傷害案

（《人民法院案例選》2009年第3輯）

第二十一條【緊急避險(xiǎn)】為了使國(guó)家、公共利益、本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險(xiǎn)，不得已采取的緊急避險(xiǎn)行為，造成損害的，不負(fù)刑事責(zé)任。

緊急避險(xiǎn)超過(guò)必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。

第一款中關(guān)于避免本人危險(xiǎn)的規(guī)定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負(fù)有特定責(zé)任的人。

【要點(diǎn)提示】

掌握緊急避險(xiǎn)的條件，注意緊急避險(xiǎn)與正當(dāng)防衛(wèi)的區(qū)別。

【司考真題】[7]

甲遭乙追殺，情急之下奪過(guò)丙的摩托車(chē)騎上就跑，丙被摔骨折。乙開(kāi)車(chē)?yán)^續(xù)追殺，甲為逃命飛身跳下疾駛的摩托車(chē)奔入樹(shù)林，丙一萬(wàn)元的摩托車(chē)被毀。關(guān)于甲行為的說(shuō)法，下列哪一選項(xiàng)是正確的?（）（2009/2/4）

A.屬于正當(dāng)防衛(wèi)

B.屬于緊急避險(xiǎn)

C.構(gòu)成搶奪罪

D.構(gòu)成故意傷害罪、故意毀壞財(cái)物罪