二、真實案例

案例4　特許人沒有“兩店一年”，商業(yè)特許經(jīng)營合同被判撤銷

——A國際企業(yè)管理（北京）有限公司與李B商業(yè)特許經(jīng)營合同糾紛上訴案

案情簡介

2008年5月24日，李B與A公司簽訂了《A健康食品代理合同書》（以下簡稱代理合同書），雙方在代理合同書第一條約定合同文本名詞釋義為：1.1知識產(chǎn)權：特指A品牌、商標、標志、商號及VI系統(tǒng)，A管理模式，李B （即代理合同書乙方）只能在本合同授權范圍內(nèi)合理使用，所有權歸A公司（即代理合同書甲方）；1.2推廣用品：由甲方統(tǒng)一設計的推廣等用品及相關產(chǎn)品；1.3產(chǎn)品：包括甲方自行設計、開發(fā)、生產(chǎn)的產(chǎn)品及甲方取得經(jīng)營權的產(chǎn)品。雙方在代理合同書2.1條、2.2條及6.1條中約定：乙方認可甲方的經(jīng)營理念和經(jīng)營模式，認可甲方的產(chǎn)品定位；愿意接受甲方的統(tǒng)一管理。根據(jù)乙方申請，甲方同意乙方作為甲方在山西省晉城市區(qū)域的代理商，乙方有權在上述區(qū)域內(nèi)銷售A系列產(chǎn)品，以及進行市場拓展；甲方將其所有的A商號、商標、產(chǎn)品及相關的經(jīng)營模式以本合同的形式授予乙方使用，乙方須按合同的規(guī)定，在甲方統(tǒng)一的業(yè)務模式和規(guī)范下從事經(jīng)營活動；乙方取得上述區(qū)域代理權，須一次性向甲方繳納代理費100000元，代理費在經(jīng)營過程中按照乙方每累計進貨滿20000元（首批進貨不作累計）返還1200元的原則進行返還（返完為止）。雙方在代理合同書第7.1條中約定：甲方按照代理商供貨價格首次為乙方鋪貨30000元。第8.2條約定：乙方對甲方向其提供的專利、商標、專有技術、經(jīng)營模式、管理經(jīng)驗等有形、無形的資產(chǎn)負有保密的義務，未經(jīng)甲方書面許可，不得以任何形式向第三方泄密，否則，甲方有權追究乙方的違約責任，并要求乙方賠償經(jīng)濟損失。代理合同書有效期為2008年5月24日至2010年5月23日。

簽約后，李B向A公司共交納代理費10萬元。

A公司于2008年3月19日成立。A公司至今未取得注冊商標。原審庭審中，A公司表示其與李B簽訂合同的性質(zhì)是銷售代理合同，公司沒有在商務部備案，亦沒有獲得注冊商標。此外，A公司表示在門頭溝和海淀各有一家直營店，但沒有證據(jù)證明。對此，李B表示A公司從未向自己說過這些情況，其在2009年5月與對方協(xié)商時才知道的。

法院審理

法院認為，李B與A公司簽訂的代理合同書，未違反國家法律及行政法規(guī)的強制性規(guī)定，應屬有效。雙方代理合同書實質(zhì)為：A公司將其品牌、商標、標志、商號、VI系統(tǒng)及管理模式許可給李B使用，李B按照合同約定在統(tǒng)一的經(jīng)營模式下開展經(jīng)營，并向A公司支付相應代理費。故雙方簽訂的代理合同書具有商業(yè)特許經(jīng)營合同的性質(zhì)。依國家相關法律及行政法規(guī)，特許人從事商業(yè)特許經(jīng)營活動應當至少擁有兩個直營店，且經(jīng)營時間超過一年；特許人應向國務院商務主管部門備案；商業(yè)特許經(jīng)營應擁有注冊商標、企業(yè)標志等相應經(jīng)營資源，并向被特許人進行信息披露。本案中，A公司并未取得注冊商標，亦未在商務部門進行備案，且其經(jīng)營時間亦不符合相應規(guī)定，A公司雖稱有兩家直營店，但并未提交證據(jù)予以證明，故其直營店也不符合要求。A公司亦未有證據(jù)證明李B在簽訂合同前已經(jīng)知道上述情況。故A公司是在不具備相應資質(zhì)且又未向李B說明的情況下與李B簽訂的商業(yè)特許經(jīng)營合同，依據(jù)相關規(guī)定，李B有權要求解除合同，故李B要求解除雙方簽訂的代理合同書的訴訟請求，予以支持。雙方合同解除后，李B有權要求A公司返還其繳納的代理費。

遂判決：1.撤銷李B與A公司于二○○八年五月二十四日簽訂的《A健康食品代理合同書》；2.A公司返還李B代理費七萬三千一百八十八元零五分；3.A公司賠償李B經(jīng)濟損失一千九百三十九元；4.駁回李B的其他訴訟請求。

A公司不服原審判決，提起上訴。二審法院認為，我國《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第二十三條第三款規(guī)定，特許人隱瞞有關信息或者提供虛假信息的，被特許人可以解除商業(yè)特許經(jīng)營合同。A公司與李B簽訂代理合同書及其補充協(xié)議時，A公司剛成立兩個月，既未取得注冊商標，亦未在商務部門進行商業(yè)特許經(jīng)營企業(yè)備案登記，更不可能具有兩家經(jīng)營時間超過一年的直營店，A公司未將上述情況告知李B，故A公司對李B未盡到信息披露義務。李B據(jù)此要求解除代理合同書，于法有據(jù)，A公司亦未持異議，本院予以確認。遂判決駁回上訴，維持原判。

案例評析

1.《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》第七條第二款規(guī)定，“特許人從事商業(yè)特許經(jīng)營活動應當擁有至少2個直營店，并且經(jīng)營時間超過1年”。“兩店一年”成為我國特許人主體資格必須具備的條件之一。雖然不具備“兩店一年”的條件，不會直接導致合同無效，但若被特許人以特許人沒有盡到信息披露義務，要求撤銷或解除商業(yè)特許經(jīng)營合同，一般是能夠得到法院支持的。

2.本案中，特許人A國際企業(yè)管理（北京）有限公司不符合“兩店一年”的條件，如果被特許人李B以A國際企業(yè)管理（北京）有限公司不符合“兩店一年”條件直接要求法院判決合同無效，不會得到法院的支持。

李B之所以能夠勝訴在于其抓住了案子的關鍵，以特許人在簽訂合同前沒有對其進行信息披露，導致其對簽訂合同做了錯誤的判斷為由，訴請法院解除合同，得到了法院的支持。

3.從上可以看出，《商業(yè)特許經(jīng)營管理條例》要求的特許人在開展商業(yè)特許經(jīng)營活動前，應當具有兩個直營店，并且經(jīng)營時間超過一年，雖然屬于管理性強制法律規(guī)范，不具備上述條件，不會直接僅因此導致法院判決合同無效或解除合同，但仍具有較大的法律風險。因此，筆者建議廣大特許人一定要重視沒有“兩店一年”法律風險的防范。