第二章 個人獨資企業與合伙企業法

第一節 個人獨資企業法

一、個人獨資企業法概述

（一）個人獨資企業的概念和特征

個人獨資企業是指依照法律規定在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業債務承擔無限責任的經營實體。

個人獨資企業具有以下特征：

（1）投資人是一個自然人。國家機關、企業、事業單位等都不能作為個人獨資企業的投資人。

（2）投資人以其個人財產對企業的債務承擔無限責任。當個人獨資企業的資產不足以清償到期債務時，投資人應以自己個人的其他全部財產用于清償。

（3）內部機構設置簡單，經營管理方式靈活。法律對個人獨資企業的內部機構和經營管理方式沒有嚴格的規定。

（4）不具有法人資格。個人獨資企業不獨立承擔法律責任，由投資人對企業的債務承擔無限責任。但其卻是獨立的法律主體，可以自己的名義從事法律活動。

（二）個人獨資企業法的概念

狹義的個人獨資企業法是指1999年8月30日第九屆全國人大常務委員會第十一次會議通過，自2000年1月1日起施行的《中華人民共和國個人獨資企業法》。廣義的個人獨資企業法，是指國家關于個人獨資企業的各種法律規范的總稱。

二、個人獨資企業的設立

（一）個人獨資企業的設立條件

1．投資人必須為一個中國公民

投資人不包括國家機關、企業、事業單位和外國的自然人。法律、行政法規禁止從事營利性活動的人（包括國家公務員、警官、法官、檢察官以及銀行工作人員等），也不得作為個人獨資企業的投資人。

2．有合法的企業名稱

個人獨資企業的名稱必須與其責任形式及其營業范圍相符合，不得使用“有限”“有限責任”或“公司”等字樣。

3．有投資人申報的出資

投資人可以個人財產出資，也可以家庭共有財產作為個人出資。以家庭共有財產作為個人出資的，投資人應當在設立登記申請書上予以注明。出資形式包括：貨幣、實物、土地使用權、知識產權或其他財產權利。對個人獨資企業沒有最低注冊資本額要求，但投資人申報的出資額應當與企業的生產經營規模相適應。

4．有固定的生產經營場所和必要的生產經營條件

生產經營場所包括企業的住所和與生產經營相適應的處所。住所是企業的主要辦事機構所在地，是企業的法定地址。

5．有必要的從業人員

它指的是要有與企業的生產經營范圍、規模相適應的從業人員。

知識拓展

個人獨資企業和個體工商戶的區別：

（1）個人獨資企業必須要有固定的生產經營場所和合法的企業名稱；而個體工商戶可以不起字號名稱，也可以沒有固定的生產經營場所而流動經營。

（2）個人獨資企業的投資者與經營者可以是不同的人，投資人可以委托或聘用他人管理企業事務；而個體工商戶的投資者與經營者必須為同一人。

（3）個人獨資企業可以設立分支機構；而個體工商戶不能設立分支機構。個人獨資企業的總體規模一般大于個體工商戶。

（4）個人獨資企業能以企業的名義進行法律活動；而個體工商戶是以公民個人名義進行法律活動的。

（5）個人獨資企業必須建立財務制度，進行會計核算；而個體工商戶可以按照稅務機關的要求建立賬簿，如稅務部門不作要求的，也可以不進行會計核算。另外，個人獨資企業如符合條件則可以認定為一般納稅人；而個體工商戶較難認定為一般納稅人。

（二）個人獨資企業的設立程序

1．設立申請

申請設立個人獨資企業，應當由投資人或其委托的代理人向個人獨資企業所在地的登記機關（工商行政管理部門）提交設立申請書、投資人身份證明、生產經營場所使用證明等文件。設立申請書應載明下列事項：

（1）企業的名稱和住所。

（2）投資人的姓名和居所。

（3）投資人的出資額和出資方式。

（4）經營范圍。

委托代理人申請設立登記的，應當提交投資人的委托書和代理人的合法證明。從事法律、行政法規規定須報經有關部門審批的業務的，應當提交有關部門的批準文件。

2．核準登記

經企業登記機關審核，符合條件的予以登記并發給營業執照。個人獨資企業營業執照的簽發日期，為個人獨資企業的成立日期，在領取營業執照前，投資人不得以個人獨資企業的名義從事經營活動。

個人獨資企業設立分支機構，應當由投資人或其委托代理人向分支機構所在地的登記機關申請設立登記，領取分支機構營業執照，并將登記情況報其所屬的個人獨資企業的登記機關備案。分支機構的民事責任由其所屬的個人獨資企業承擔。

個人獨資企業存續期間發生登記事項變更的，應當依法向登記機關申請辦理變更登記。

三、個人獨資企業投資人及事務管理

（一）個人獨資企業投資人的權利和責任

個人獨資企業投資人對本企業的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承。個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。個人獨資企業投資人在申請企業設立登記時，明確以其家庭共有財產作為個人出資的，應當依法以家庭共有財產對企業債務承擔無限責任。

（二）個人獨資企業的事務管理

1．事務管理的方式

個人獨資企業投資人可以自行管理企業事務，也可以委托或聘用其他具有民事行為能力的人負責企業的事務管理。投資人委托或聘用他人管理個人獨資企業事務，應當與受托人或被聘用的人簽訂書面合同，明確委托的具體內容、授予的權利范圍、報酬和責任等。

投資人對受托人或被聘用的人員職權的限制，不得對抗善意第三人。所謂第三人是指除受托人或被聘用的人員以外與企業發生經濟業務關系的人。所謂善意第三人是指第三人在有關經濟業務事項交往中，沒有與受托人或被聘用的人員串通，沒有故意損害投資人的利益的人。個人獨資企業的投資人與受托人或被聘用的人員之間有關權利、義務的限制只對受托人或被聘用的人員有效，對第三人并無約束力，受托人或被聘用的人員超出投資人的限制與善意第三人進行的有關業務行為應當有效。

2．受托人或被聘用人員的義務

受托人或被聘用人員應當履行誠信、勤勉義務，按照與投資人簽訂的合同負責個人獨資企業的事務管理。

投資人委托或聘用的管理個人獨資企業事務的人員不得從事下列行為：

（1）利用職務上的便利，索取或收受賄賂。

（2）利用職務或工作上的便利侵占企業財產。

（3）挪用企業的資金歸個人使用或借貸給他人。

（4）擅自將企業資金以個人名義或以他人名義開立賬戶儲存。

（5）擅自以企業財產提供擔保。

（6）未經投資人同意，從事與本企業相競爭的業務。

（7）未經投資人同意，同本企業訂立合同或進行交易。

（8）未經投資人同意，擅自將企業商標或其他知識產權轉讓給他人使用。

（9）泄露本企業的商業秘密。

（10）法律、行政法規禁止的其他行為。

四、個人獨資企業的權利和義務

（一）個人獨資企業的權利

（1）財產所有權。個人獨資企業投資人可以對本企業的財產依法享有所有權，其有關權利可以依法進行轉讓或繼承。

（2）依法申請貸款。

（3）依法取得土地使用權。

（4）拒絕攤派權。任何單位和個人不得違反法律、行政法規的規定，以任何方式強制個人獨資企業提供財力、物力、人力；對于違法強制提供財力、物力、人力的行為，個人獨資企業有權拒絕。

（5）法律、行政法規規定的其他權利。

（二）個人獨資企業的義務

（1）個人獨資企業從事經營活動必須遵守法律、行政法規，遵守誠實信用原則，不得損害社會公共利益。

（2）個人獨資企業應當依法設置會計賬簿，進行會計核算，并依法履行納稅義務。

（3）個人獨資企業招用職工時，應當依法與職工簽訂勞動合同，保障職工的勞動安全，按時、足額發放職工工資；并應當按照國家規定參加社會保險，為職工繳納社會保險費。

（4）法律、行政法規規定的其他義務。

五、個人獨資企業的解散和清算

（一）個人獨資企業的解散

個人獨資企業的解散是指個人獨資企業民事主體資格的消滅。個人獨資企業有下列情形之一時，應當解散：

（1）投資人決定解散。

（2）投資人死亡或被宣告死亡，無繼承人或繼承人決定放棄繼承。

（3）被依法吊銷營業執照。

（4）法律、行政法規規定的其他情形。

（二）個人獨資企業的清算

個人獨資企業解散時，應當進行清算。清算人由投資人自行擔任或由債權人申請人民法院指定。

1．通知和公告債權人

投資人自行清算的，應當在清算前15日內書面通知債權人，并予以公告。債權人應當在接到通知之日起30日內，未接到通知的應當在公告之日起60日內，向投資人申報其債權。

2．財產清償順序

個人獨資企業解散的，應當按照下列順序清償債務：

（1）所欠職工工資和社會保險費用。

（2）所欠稅款。

（3）其他債務。

個人獨資企業財產不足以清償債務的，投資人應當以其個人的其他財產予以清償。

3．清算期間對投資人的要求

清算期間，個人獨資企業不得開展與清算目的無關的經營活動。在按前述財產清償順序清償債務前，投資人不得轉移、隱匿財產。如有轉移、隱匿財產的行為，依法追回財產，并按有關規定予以處罰。

4．投資人的持續償債責任

個人獨資企業解散后，原投資人對個人獨資企業存續期間的債務仍應承擔償還責任，但債權人在5年內未向債務人提出償債請求的，該責任消滅。

5．注銷登記

個人獨資企業清算結束后，投資人或人民法院指定的清算人應當編制清算報告，并于清算結束之日起15日內向原登記機關申請注銷登記。