- 全國縣級醫院系列實用手冊:醫療損害防范手冊
- 蔡繼峰 孟興凱
- 6823字
- 2020-01-03 20:15:03
第二節 司法鑒定程序
中華人民共和國司法部2016年頒布的《司法鑒定程序通則》第二條和第四條規定:“司法鑒定程序是指司法鑒定機構和司法鑒定人進行司法鑒定活動的方式、步驟以及相關規則的總稱”、“司法鑒定機構和司法鑒定人進行司法鑒定活動,應當遵守法律、法規、規章的要求,遵守職業道德和職業紀律,尊重科學,遵循技術操作規范”。
醫療損害司法鑒定主要程序包括:①司法鑒定的委托與受理;②司法鑒定的具體實施;③司法鑒定文書的撰寫與出具。具體鑒定過程及主要活動包括:鑒定的委托、鑒定材料的審查(鑒定材料是否符合鑒定條件)、鑒定的受理、醫患雙方意見陳述及答辯會、臨床專家咨詢意見的采集、鑒定的具體實施(審閱送檢資料、查閱文獻資料、鑒定專家討論或會診)、出具鑒定意見書、鑒定的終止。
一、鑒定的委托
司法鑒定機構應當統一受理委托方的醫療損害司法鑒定的委托,實行受理與鑒定分離。醫療損害司法鑒定一般由司法機關委托,衛生行政部門、醫療糾紛調解委員會或醫患雙方共同委托的鑒定情形,若其目的或者最終實際用途系作為訴訟證據之用,亦可屬于廣義的司法鑒定范疇。考慮到醫療糾紛案件的特殊性,送檢的鑒定資料,特別是病歷資料作為鑒定依據,其真實性對鑒定意見往往起到關鍵作用,原則上不受理醫患當事人或(和)律師事務所單方的委托。
司法鑒定機構收到醫療損害司法鑒定委托時,應當要求委托方出具鑒定委托書,提供委托方送檢人的身份證明,并提供委托鑒定事項所需的鑒定材料。委托方委托他人代理的,應當要求出具委托書。
鑒定委托書應當載明委托方的名稱或者姓名、擬委托的司法鑒定機構的名稱、委托鑒定的事項、鑒定事項的用途以及鑒定要求等內容。委托鑒定事項屬于重新鑒定的,應當在委托書中注明。
人民法院、衛生行政機關、醫療調解委員會等機構應當向司法鑒定機構提供真實、完整、充分的鑒定材料,委托進行醫療損害鑒定前,應當要求醫患雙方當事人對提交的作為鑒定材料的病歷資料及其他證據材料的真實性、合法性、完整性進行必要的確認,鑒定機構一般不接受未經質證或確認的材料。當事人一方對送檢病歷資料及其他醫療損害鑒定所需證據材料的真實性、完整性提出異議的,鑒定人難以做出判斷的,可以通過委托方告知當事人,必要時可先行申請對相關資料真實性的進行鑒定。醫患雙方當事人申請進行醫療損害鑒定,委托前雙方應當共同完成對所送鑒定材料的確認,或在陳述會上由鑒定機構組織醫患雙方共同完成對所送鑒定材料的確認,所送鑒定材料的真實性、合法性和完整性則由醫患雙方共同負責。
鑒定材料包括檢材和鑒定資料。檢材是指與鑒定事項有關的生物檢材和非生物檢材;鑒定資料是指存在于各種載體上與鑒定事項有關的記錄。涉及死亡的醫療糾紛,須先進行尸體解剖查明死亡原因,醫患雙方對死亡原因是否認同,是否需對死亡原因進行復核也必須確認。如果需要復核,委托方需提供相應的尸體解剖報告、解剖現場照片、病理標本、組織蠟塊或切片及其他生物檢材(如血液、尿液等),必要時進行二次尸體解剖。
二、鑒定材料的審查
司法鑒定機構收到委托,應當對委托的鑒定事項進行審查,審查是否屬于本機構司法鑒定業務范圍,本鑒定機構是否具備解決該方面技術問題的能力,審查委托鑒定事項的用途及鑒定要求的合法性。鑒定機構對書面材料進行技術審查后,向委托方出具相應的是否受理決定書,具體內容包括:
1.確認材料 應與委托方核對確認如下材料:①鑒定委托書;②相關病歷資料:包括門(急)診病歷、住院病歷、臨床檢查、醫學影像學及其他輔助檢查資料等;③由委托方提供的相關案卷材料。
2.確定是否受理 對于受理的案件,告知下一步鑒定程序;對于不受理案件,闡明不受理的原因;對于條件性受理的,應說明受理的補充條件。
3.對于委托事項不明確或不適宜的,應及時與委托方協商修正。
4.對提供的鑒定材料不完整、不充分的,司法鑒定機構可以要求委托方補充。
三、鑒定的受理
司法鑒定機構收到委托,對屬于本機構司法鑒定業務范圍,委托鑒定事項的用途及鑒定要求合法,提供的鑒定材料真實、完整、充分的鑒定委托,應當予以受理。鑒定機構應與委托方簽署受理協議,約定鑒定時限、收費等事項。對提供的鑒定材料不完整、不充分的,需要補充鑒定材料的,應及時告知委托方,等材料補充完整后再正式受理。
司法鑒定協議書應當載明下列事項:①委托人和司法鑒定機構的基本情況;②委托鑒定的事項及用途;③委托鑒定的要求;④委托鑒定事項涉及的案件的簡要情況;⑤委托人提供的鑒定材料的目錄和數量;⑥鑒定過程中雙方的權利、義務;⑦鑒定費用及收取方式;⑧鑒定存在的風險;⑨鑒定時限;⑩其他需要載明的事項。
因鑒定需要耗盡或者可能損壞檢材的,或者在鑒定完成后無法完整退還檢材的,應當事先向委托方講明,征得其同意或者認可,并在協議書中載明。在進行司法鑒定過程中需要變更協議書內容的,應當由協議雙方協商確定。
具有下列情形之一的案件,鑒定機構不予受理:①委托事項超出本機構司法鑒定業務范圍的;②鑒定材料不真實、不完整、不充分或者取得的方式不合法的;③鑒定事項的用途不合法或者違背社會公德的;④鑒定要求不符合司法鑒定執業規則或者相關鑒定技術規范的;⑤鑒定要求超出本機構技術條件和鑒定能力的;⑥委托人就同一鑒定事項同時委托其他司法鑒定機構進行鑒定的;⑦其他不符合法律、法規、規章規定情形的。
不予受理的,應與委托方說明原因。退還其提供的鑒定材料,在委托方的要求下,可出具退案函。
四、醫患雙方意見陳述會
醫療損害司法鑒定需要聽取患方的陳述意見和醫方的答辯意見,主要有三種形式:一種是由鑒定機構組織召開意見陳述會,在現場聽取醫患雙方的陳述及答辯,這是目前主要的形式,主要是由鑒定機構組織醫患雙方陳述會;二是通過網絡聽取醫患雙方陳述及答辯,目前應用較少,但蘊藏著巨大的潛力,可以大大的節省醫患雙方的時間和費用;三是函件形式獲取醫患雙方的陳述及答辯材料,主要見于醫患雙方中的一方因某種客觀原因不能參加現場陳述者,向鑒定機構郵寄書面形式的陳述及答辯材料。
醫療損害司法鑒定原則上應舉行意見醫患雙方陳述會,醫患雙方陳述會由負責該案件的兩位鑒定人主持,原則上應要求醫患雙方均到會。委托方的相關人員可以根據案件的具體情況決定是否列席參加鑒定機構舉行的陳述會,委托方的人員在列席陳述參會時,并可以就有關問題向鑒定專家詢問,但不得就有關鑒定具體問題發表意見,更不能要求或者暗示司法鑒定機構和司法鑒定人按其意圖或者特定目的提供鑒定意見。
在醫患雙方意見陳述會上,鑒定機構應如實告知醫患雙方當事人以下事項:①醫療損害的鑒定程序;②本次鑒定的委托項目;③存在的鑒定風險,并簽署司法鑒定風險提示書;④核實用于此次鑒定的病歷資料;⑤其他相關事宜,如鑒定期限和鑒定費用以及未經尸檢可能對鑒定的影響等。上述告知事項應以醫患雙方代表簽字為據。
醫患雙方陳述會應要求醫、患雙方遞交書面陳述及答辯材料,有利于鑒定人員了解雙方矛盾爭議點。
司法鑒定人針對案件中的難點或較強的專業技術問題,必要時可以邀請相關臨床專業高級技術職稱的專家共同參會,會上鑒定人可向醫患雙方詢問相關問題。涉及活體的鑒定,應在醫患雙方陳述答辯會結束后(或前)對被鑒定人進行法醫臨床學檢查。對于被鑒定人死亡的鑒定,需在會中詢問醫患雙方對被鑒定人死亡原因是否認可,如存在爭議,鑒定人應建議對死因進行重新鑒定尸體解剖或復檢以進一步明確死亡原因。
司法鑒定陳述會一般采用現場會議的形式聽取醫、患各方的陳述意見,如遇有經濟因素、交通不便、身體健康因素或者其他導致當事人不能按時到場參會的合理原因,經司法鑒定人與委托人協商,也可采用遠程視頻會議、電話會議等形式。由于舉行司法鑒定陳述會的目的主要在于了解醫療事件發生當時、當地的醫療技術和認識水平,集中解決醫療糾紛案件中的醫、患各方爭議的焦點問題,減少或避免鑒定結束后一方或雙方當事人對鑒定意見的不理解甚或抱怨,因此作者認為,司法鑒定機構及鑒定人要認真準備、組織并召開好醫療損害司法鑒定意見陳述會,其程序及主要內容包括以下幾個部分。
1.鑒定資料的確認
由于司法鑒定人是根據送檢的鑒定資料完成鑒定工作,因此醫、患雙方對鑒定材料的認可,尤其認可病歷資料可以作為鑒定依據,是完成司法鑒定的重要前提。鑒定材料存在爭議的(通常是患方認為病歷資料不真實、不完整,存在篡改、虛構、隱匿、或編造等情形),司法鑒定人可以通過以下方式解決:①要求持有異議的當事人明確指出鑒定材料的可疑之處并說明理由,詢問另一方當事人是否同意剔除可疑材料,或者認同其他可以替代的材料作為鑒定依據;②由司法鑒定人協同委托人共同分析、判斷該可疑之處是否對鑒定意見存有影響,若無影響的,可向雙方當事人說明;③持有異議的當事人提出的可疑鑒定材料可能影響鑒定意見且難以替代的,司法鑒定人應要求委托人依職權補充調查核實乃至最終確定鑒定材料。有必要提醒值得注意的是,鑒定材料爭議的問題一般應在接收委托前解決,例如法院在委托時已經過質證;對于沒有通過質證、醫患雙方通過上述方式仍存在較大爭議的應終止鑒定,須始終取得委托人的同意。
司法鑒定人還應詢問醫患雙方當事人有無補充鑒定材料的要求。補充鑒定材料的,應由委托人當場質證、認定其是否可以作為鑒定材料。
司法鑒定人認為根據鑒定需要還需補充病歷資料,或者尚有必要對作為被鑒定人的患者補充醫學檢查的,均應當在約定期限內完成。所有補充材料均應提交委托人,由委托人審核并完成相應的質證程序后再轉交司法鑒定人。
所有鑒定材料經醫患雙方共同確認或者經委托人調查確認后,將作為鑒定的依據,司法鑒定人將據此完成鑒定工作。
2.委托事項的確認
委托人列舉的鑒定委托事項多系由鑒定申請方提出,在正式受理鑒定前應告知醫患雙方,以保證司法鑒定的公正、公開。如有當事人提出變更或增加委托事項的,司法鑒定人可與委托人協商后確定。如涉及需對作為被鑒定人的患者進行傷殘程度的評定時,司法鑒定人應與委托人協商選擇傷殘評定標準。
3.醫、患各方的陳述
可遵循先患方、后醫方的順序進行陳述,建議每方限時20分鐘左右。醫、患雙方的陳述應圍繞是否存在醫療過錯(或過失),有無造成損害后果,醫療過錯與損害后果之間是否存在因果關系以及過錯對損害后果的參與程度事項等展開。陳述完畢后,司法鑒定人根據情況詢問醫、患各方有無補充陳述意見。一般僅需一至兩輪陳述,應避免形成辯論甚至爭吵。聽取醫、患各方陳述意見以后,司法鑒定人可根據需要向醫、患各方提問。有必要進一步了解情況或者進行適當溝通的,司法鑒定人在委托人在場的情況下,還可以單獨與醫方或患方進行溝通。單獨溝通的另一重要目的在于向當事人說明鑒定存有風險,有時候可能起到促進案件調解的作用。
4.總結發言
在對送鑒資料和委托事項進行確認并耐心聽取了醫、患各方的意見陳述后,司法鑒定人應當簡明扼要地總結、歸納醫、患各方的陳述內容,明確醫、患各方的爭議焦點,并與當事人核實、確認。
司法鑒定陳述會舉行過程中,司法鑒定人或專職的記錄人應摘要記錄醫、患各方的陳述意見,現場陳述的應請醫、患各方到場人員簽字確認。通過遠程視頻或者電話會議形式的,可采用錄音、錄像形式保存記錄。
當然,司法鑒定陳述會并非醫療損害司法鑒定的必經程序,有的鑒定也可以不必召開意見陳述會。也沒有必要過于看重鑒定陳述會中司法鑒定人的作用。
五、臨床專家咨詢意見的采集
醫療損害司法鑒定在必要時可舉行臨床專家咨詢會或收集資料向相關專家咨詢意見或請會診,對醫療過程中存在的專門技術問題醫療過錯進行技術專業判斷,并出具書面咨詢意見或會診意見,司法鑒定人對所采用的專家咨詢意見負責。
有下列情形之一的,聘請的臨床專家應當回避:①案件當事人或當事人的近親屬的;②與案件有利害關系的;③擔任過本案的證人、辯護人、訴訟代理人的;④參與過與本案相關的醫療事故技術鑒定的;⑤存在可能影響公正鑒定的其他情形的。
通常情況下,專家會鑒意見將作為對司法鑒定人與復核人研究案情、討論醫療過錯及其與損害后果在事實層面的因果關系與過錯原因力等過程中起到重要的參考作用,存檔備查的專家咨詢意見在鑒定意見書發出以后的后續工作(諸如鑒定人出庭質證、投訴信訪處理等環節)都具有輔助參考價值。
然而,當出現如下情形時對于專家咨詢意見,司法鑒定人應高度關注以下幾種情形:①專家咨詢意見中所涉及的醫學知識完全超出司法鑒定人的認知范圍與能力;②專家咨詢意見中提出的醫學診斷或者意見與案例中臨床專家的意見截然相反,或者與公開出版的權威專著或公開刊出的學術論文觀點不盡一致;③不同會鑒專家存在不同觀點或意見且各自均有一定依據;④會鑒專家堅持強調以其個人或所在學術團體提出或支持的學術理論、學術觀點與技術方法作為咨詢意見的關鍵性支持依據,而其依據并不完全或有相當部分不符合當時主流的學術觀點。解決以上幾種情況的措施可以包括(但不限于):①若司法鑒定人在短時期內通過自己的學習和各種努力確實難以克服上述問題,應當及時與委托人溝通,在取得委托人諒解且不違反有關法律、法規與程序規定的前提下,中止(或終止)鑒定;②可以擴大會鑒專家范圍,進一步聽取更多會鑒專家的意見,必要時召集專家研討會或論證會,爭取盡可能形成統一的或者占多數的專家意見;③對于多種專家意見難以取舍的,在不得已的情況下,司法鑒定人可以向委托人說明并征得其同意,在鑒定意見書中如實說明對本案爭議事實在學術上或者實踐中存在不同意見,并闡述不同意見的各自理由,供委托人在裁判時參考,但不得向委托單位及醫患雙方透漏咨詢或會診專家的任何身份信息。
六、鑒定的具體實施
司法鑒定機構受理鑒定委托后,應當指定或者選擇本機構中2名以上具有該鑒定事項執業資格的司法鑒定人進行鑒定。對疑難、復雜或者特殊的鑒定事項,可以指定或者選擇多名司法鑒定人進行鑒定。委托人有特殊要求的,經雙方協商一致,也可以從本機構中選擇符合條件的司法鑒定人進行鑒定。
司法鑒定人本人或者其近親屬與委托方、委托的鑒定事項或者鑒定事項涉及的案件有利害關系,可能影響其獨立、客觀、公正進行鑒定的,應當回避。
司法鑒定人自行提出回避的,由其所屬的司法鑒定機構決定;委托方要求司法鑒定人回避的,應當向該鑒定人所屬的司法鑒定機構提出,由司法鑒定機構決定。委托方對司法鑒定機構是否實行回避的決定有異議的,可以撤銷鑒定委托。
司法鑒定機構應當嚴格依照有關技術規范保管和使用鑒定材料,嚴格監控鑒定材料的接收、傳遞、檢驗、保存和處置,建立科學、嚴密的管理制度。司法鑒定機構和司法鑒定人因嚴重不負責任造成鑒定材料損毀、遺失的,應當依法承擔責任。
司法鑒定人進行鑒定,應當依下列順序遵守和采用該專業領域的技術標準和技術規范:①國家標準和技術規范;②司法鑒定主管部門、司法鑒定行業組織或者相關行業主管部門制定的行業標準和技術規范;③該專業領域多數專家認可的技術標準和技術規范。
司法鑒定人進行鑒定,應當對鑒定過程進行實時記錄并簽名。記錄可以采取筆記、錄音、錄像、拍照等方式。記錄的內容應當真實、客觀、準確、完整、清晰,記錄的文本或者音像載體應當妥善保存。
司法鑒定機構在進行鑒定的過程中,遇有特別復雜、疑難、特殊技術問題的,可以向本機構以外的相關專業領域的專家進行咨詢,但最終的鑒定意見應當由本機構的司法鑒定人出具。
七、出具鑒定意見書
司法鑒定機構和司法鑒定人在完成委托的鑒定事項后,應當制作全面、詳盡客觀、實事求是的司法鑒定文書,應當并按照有關規定或者與委托方約定的方式,向委托方發送司法鑒定文書。司法鑒定文書的制作應當符合統一規定的司法鑒定文書格式。司法鑒定文書應當由司法鑒定人簽名,或者蓋章并加蓋司法鑒定機構的司法鑒定專用章。多人參加司法鑒定,對鑒定意見有不同意見的,應當注明。司法鑒定文書應當加蓋司法鑒定機構的司法鑒定專用章。委托方對司法鑒定機構出具的鑒定意見提出詢問的,司法鑒定人應當給予解釋和說明。
八、鑒定的終止
有下列情形之一的,鑒定機構可以終止鑒定:①撤銷鑒定委托或者主動要求終止鑒定的;②發現委托鑒定事項的用途不合法或者違背社會公德的;③委托方提供的鑒定材料不真實或者取得方式不合法的;④因鑒定材料不完整、不充分或者因鑒定材料損壞,委托方不能或者拒絕補充提供符合要求的鑒定材料的;⑤委托方的鑒定要求或者完成鑒定所需的技術要求超出本機構技術條件和鑒定能力的;⑥委托方不履行司法鑒定協議書規定的義務或者被鑒定人不予配合,致使鑒定無法繼續進行的;⑦因不可抗力致使鑒定無法繼續進行的;⑧委托方拒絕支付鑒定費用的;⑨醫、患任何一方對鑒定機構或司法鑒定人提出回避,并經委托方同意的;⑩若鑒定資料未經法庭質證,鑒定啟動后,醫、患任何一方對鑒定資料不認可的;?司法鑒定協議書約定的其他終止鑒定的情形。
終止鑒定的,司法鑒定機構應當書面通知委托方,說明理由,并退還鑒定材料。如需終止鑒定并已收取鑒定費的,司法鑒定機構應當根據終止的原因及責任,酌情退還有關鑒定費用。
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